Нормы конституционного, административного, уголовного и иных отраслей права, регулирующие прохождение военной службы

Для того чтобы дать научное определение военной службы, которое бы отражало его суть и содержание необходимо исследовать историко-правовые предпосылки возникновения военной службы как конкретной специфической деятельности.

Термин «служба» произошел от латинского «usus.», что означает употребление, польза, угода, деятельность, жизнь для других, услуга, полезное дело. В «Толковом словаре живого великорусского языка» В.И. Даля дается следующее определение службе: «СЛУЖИТЬ, служивать кому, чему, к чему, либо на что, годиться, пригождаться, быть пригодным, полезным; быть орудием, средством для цели, идти в дело, на дело, быть нужным, надобным. Служить где, чем, при чем, быть, состоять на государственной, либо общественной службе, при должности, занимать место с известными обязанностями, быть на (при) месте»101.

В научной литературе понятие «служба» употребляется как социально-правовой институт, как система специальных органов, как духовная деятельность и т.д.102.

Как вид социальной деятельности служба появилась в системе общественных связей в качестве необходимого условия для нормальной жизнедеятельности общества. Служебной деятельностью обеспечивается сфера производства, внешних отношений, распределения материальных и иных благ, безопасности и охраны порядка, а также военное дело (военная служба).

Окончательно становление военной службы как службы государственной завершилось в конце XVII в. с созданием Петром I регулярной армии. 25 июня 1700 г. (по старому стилю) Петр I учредил регулярную армию взамен уничтоженного стрелецкого войска103. Образование регулярного войска было объективным требованием общественного развития Московского государства, что было отмечено П.Р. Бобровским, который писал: «Необходимо было воспользоваться опытом более зрелых народов, где существование постоянного войска обеспечено было соответственным развитием производительных сил народонаселения. Военный быт в России должен был также обособиться, выделиться в особый постоянный организм, как он выделился несколько ранее в государствах Западной Европы. Тип нового войска был подготовлен великими событиями XVII столетия Европы. Он усвоен Россией вместе с привитием новых военно-административных должностей, учреждений, уставов и законов, служащих основанием «военного права» в Русском государстве. В непосредственной связи с преобразованием войск и с образованием флота находятся изменения государственного устройства, провинциальной администрации и финансовой системы. Совершение военной реформы Петром I знаменует переход России от древней истории к новой»104.

Во второй половине XVIII в. Г. Потемкин провел реформу рекрутского набора, в результате которой рекрутская повинность кроме коренных русских губерний распространилась на Украину и Белоруссию105. В ходе военной реформы в 60-х - 70-х годах XIX в. рекрутская повинность была заменена воинской повинностью. 1 января 1874 г. был издан Указ о всесословной воинской повинности, и в 1876 г. принят Устав о воинской повинности, согласно которым мужское население, без различия состояний, подлежало воинской повинности, армия пополнялась ежегодными наборами со всей империи (ст.1 Устава). Указанные положения сохранились в принятом в 1912 г. новом Уставе о воинской повинности106.

После Октябрьской революции 1917 г. первоначально Красная армия комплектовалась на добровольных началах. Однако с началом Гражданской войны был осуществлен переход от добровольчества к обязательной военной службе. В соответствии с Конституцией РСФСР 1918 г. в целях защиты Отечества была установлена всеобщая воинская повинность. С принятием 18 сентября 1925 г. Закона СССР «Об обязательной военной службе» была установлена смешанная система устройства и комплектования Вооруженных Сил (постоянная кадровая армия и территориально-милицейские части и соединения), а в соответствии с Законом СССР «О всеобщей воинской обязанности» от 1 сентября 1939 г. осуществлен переход к кадровой системе устройства Вооруженных Сил. Последующим Законом СССР «О всеобщей воинской обязанности» от 12 октября 1967 г. военная служба была определена как особый вид государственной службы, состоящей в непосредственном выполнении гражданами конституционной воинской обязанности в составе Вооруженных Сил СССР. Советский этап эволюции военной службы как специфической деятельности с оружием в руках в интересах государства характеризуется нормативным закреплением ее как государственной службы особого вида107.

Таким образом, на вопрос, может ли в настоящее время военная служба носить не государственный характер, практически все исследователи данной проблемы дают отрицательный ответ. По общему мнению если она носит не государственный характер - это не военная служба, а частная вооруженная служба отдельным людям или группам людей, например, участие в составе незаконных вооруженных формирований в Чеченской Республике. Государственной военная служба становится тогда, когда она преследует только государственные цели и регламентирована публичными актами государства108.

В сфере обороны и военной безопасности военная служба осуществляет следующие функции: обеспечение достаточной обороноспособности и военной безопасности государства; борьба с терроризмом; установление и поддержание пограничного режима, охрана государственной границы и др.

Таким образом, особенность военной службы состоит в исполнении военнослужащими специфических функций109, связанных с применением или возможностью применения средств вооруженной борьбы, в целях решения государственными органами и организациями задач в области защиты Отечества (обороны и военной безопасности), закрепленных за ними в нормативном порядке.

Поскольку специфические функции находят свою конкретизацию в деятельности военнослужащих различных государственных органов и организаций, постольку возможно вести речь об особенных функциях военной службы, отражающих особенности деятельности военнослужащих при прохождении в них военной службы.

Служба осуществляется как в государственных, так и негосударственных структурах. К последним относятся, например, общественные и религиозные объединения.

Как отмечает В.М. Манохин, «...служба - непременный, неотъемлемый элемент и условие жизнедеятельности любой государственной организации и многих негосударственных организаций»110. Далее в самом общем виде он определяет службу как профессиональную деятельность определенного контингента лиц - служащих - по организации исполнения и практической реализации полномочий государственных, общественных и иных социальных структур111.

Государственные организации (структуры) создаются (учреждаются и формируются) государством для реализации государственных целей и функций. В самом общем смысле к ним относятся государственные органы, государственные предприятия и учреждения и их объединения, вооруженные формирования (Вооруженные Силы, другие войска и воинские формирования). Как справедливо отметил Г.В. Атаманчук, «Государственная служба призвана обеспечить и гарантировать реализацию целей и функций государства...»112. В то же время, в каких из перечисленных государственных организаций служба считается государственной, определяется государством.

Основополагающим в определении понятия военной службы является ее целевое назначение, т.е. для чего она предназначена, а также применение специальных (боевых) средств и методов113.

  Например, Б.М. Лазарев справедливо отмечал, что «на службе у государства находятся солдаты, офицеры и генералы армии и других вооруженных формирований»114, т.е. военная служба является службой государственной.

Как отмечает В.М. Манохин, «…служба – непременный, неотъемлемый элемент и условие жизнедеятельности любой государственной организации и многих негосударственных   организаций»115. Военная служба не может носить не государственный характер. По мнению А. В. Кудашкина, если она носит не государственный характер –  это уже не военная служба, а частная вооруженная служба отдельным людям или группам людей.

Автор разделяет мнение А.В. Кудашкина, утверждающего, что государственной,  военная служба становится тогда, когда она преследует только государственные цели и регламентирована публичными актами государства116.

По справедливому заключению Г. В. Атаманчука, «государственная служба призвана обеспечить и гарантировать реализацию целей и функций государства…»117.

В научной литературе пока нет общепринятого определения понятия «государственная служба». Наиболее часто  встречаются следующие  определения государственной службы:

форма участия граждан в осуществлении целей и функций государства;

форма реализации «связи отношений государства, общества, закона и гражданина;

механизм формирования, реализации и совершенствования институтов государственной власти и государственного управления;

единство правовых институтов, регулирующих осуществление государственной власти и государственного управления, и социального института – сообщества, профессиональной корпорации, лиц, практически исполняющих эти функции в соответствии со своим правовым статусом;

система государственных органов, имеющих своих служащих для выполнения государственных задач и функций;

особый вид управленческой деятельности – государственной административной  (аппаратной) деятельности118.

Таким образом, чтобы определить место института военной службы в системе государственной службы, необходимо теоретически сформулировать его правовое понятие, раскрыть его содержание, структуру, как в нормативном, так и концептуальном смысле.

В настоящий момент в литературе существует мнение, что отличия военной службы от других видов специальной государственной службы не столь существенны, и это позволяет  объединить ее с другими видами государственной службы119, т.е. она не носит особого характера.

Например, Ю. Н. Старилов в своей работе, посвященной теоретико-правовому исследованию государственной службы в Российской Федерации, говорит о принадлежности военной службы к государственной службе без указания  места военной службы в системе государственной службы120. Он же указывает на ряд аспектов характерных для государственной службы, которые можно обнаружить в военной  службе121:

 Социальный  аспект,  т.е. военная  служба как социальная категория  – это осуществление по поручению  государства общественно полезной  деятельности военнослужащими, занимающими  воинские и иные должности  в специально создаваемых государством организациях – войсках, воинских формированиях, а также государственных органах, для решения задач в сфере военной безопасности и  для отражения агрессии.

Под политическим аспектом понимается исполнение государственных поручений в интересах государства и от имени государства. Посредством исполнения военной службы через  деятельность  специально учрежденных  организаций и органов реализуются функции, возложенные на них государством, в целях обороны и безопасности,  т.е. военная служба осуществляется в специфической сфере жизни общества – обороны и  безопасности государства. Вооруженная сила государства является орудием политики государства122.

Исследование социологического аспекта военной службы предполагает раскрытие практической реализации функций государства и компетенции государственных организаций и органов в сфере ее применения123.

Юридический аспект – юридическое установление  военно-служебных отношений, в процессе которых достигается практическое выполнение служебных обязанностей,  полномочий военнослужащих и  реализация компетенции органов и организаций,  в которых они проходят службу, и которые участвуют в реализации функций в сфере  обороны  и  безопасности государства.

Военная служба как разновидность государственной службы имеет  еще один аспект – нравственный (морально-этический)124,  который связан с внутренним нравственным отношением к военной службе и рассматривает этические основы военной службы. Внешнее (формальное) проявление  этого аспекта  можно наблюдать в соблюдении воинской дисциплины,  под которой понимается строгое и точное соблюдение всеми военнослужащими порядка и правил, установленных законами, воинскими уставами и приказами командира  (начальника) как основы порядка в военной организации.  В  свою очередь, воинская дисциплина должна основываться на осознании каждым военнослужащим воинского долга и личной ответственности  за  защиту  своего Отечества,  на его беззаветной преданности своему народу125. 

В современной юридической литературе нет единого мнения о месте института военной службы в системе государственной службы Российской Федерации. Ряд авторов относит военную службу к военизированной государственной службе (кроме военной к военизированной государственной службе они относят также службу безопасности, пограничную и органы внутренних дел)126.

Д.Н. Бахрах называет военную службу разновидностью милитаризованной службы, наряду с милицейской, военизированной (внутренней службой в системе МВД России, военизированной охраной МПС России, горноспасательной службой и др.)127.

А.Ф. Наздрачев относит военную службу к разновидности специальной государственной службы, являющейся видом государственной службы наряду с федеральной государственной службой и государственной службой субъектов Российской Федерации»128.

Наиболее точно, по мнению автора, указывает место военной службы в системе государственной службы В.М. Манохин, который считает военную службу разновидностью федеральной государственной службы129.

Аналогично мнение А.В. Кудашкина, который считает, что к государственной относится служба, решающая государственно-значимые задачи: оборона, безопасность, охрана общественного порядка, т.е. задачи, которые решаются  в интересах всего государства и без решения которых его существование немыслимо130.