-слишком большая длительность
судебных процессов по антимонопольным
делам (проблема дисконтирующих
эффектов, особенно в специфических
во времени видах трансакций);
- большие трудности с
определением мер, которые предотвращали
бы негативные последствия монополизации,
что отчасти связано с проблематичностью
идентификации соответствующих
шагов для того или иного
случая;
- значительные издержки
разграничения слияний (сделок
экономической концентрации), повышающих
эффективность использования ресурсов,
и слияний, ограничивающих конкуренцию,
ведущих к снижению благосостояния
потребителей;
- сложности, связанные
с формулированием и реализацией
мер антимонопольного регулирования
в условиях "новой экономики",
которая характеризуется динамичной
конкуренцией, быстрыми технологическими
изменениями, высоким значением
интеллектуальной собственности;
-существенное влияние
политической составляющей на
дела, связанные с нарушением
антимонопольного законодательства
(в том числе злоупотребление
правом);
неширокое поле для антимонопольной
политики, если учесть силу рынков в
развитии конкуренции и блокировании
антиконкурентных злоупотреблений[6].
Цель антимонопольного законодательства
- предотвратить ограничивающие конкуренцию
действия. Но в аспекте разработки антимонопольного
законодательства есть своя специфика.
Во-первых, само понимание
конкуренции и антиконкурентных
действий, допускает различные интерпретации.
Если использовать понимание конкуренции
исключительно как "процесс открытия
новых способов использования ограниченных
ресурсов", то многие действия, признаваемые
в большинстве стран незаконными,
сложно будет отнести к антиконкурентным.
Во-вторых, хозяйственная
практика, оказывающая отрицательное
воздействие на конкуренцию, многообразна,
поэтому законодатель вынужден группировать
возможные антиконкурентные действия.
Закон не может содержать исчерпывающий
перечень всех возможных действий участников
рынка и поэтому применяющие
закон органы всегда стоят перед
сложной проблемой квалификации
поведения продавцов.
В-третьих, хозяйственная
практика, оказывающая отрицательное
воздействие на конкуренцию, может
одновременно положительно влиять на
эффективность. Так, соглашение компаний
о совместных исследованиях и
разработках и их последующем
использовании, безусловно, может не
только повышать эффективность инвестиций
в разработки, но и ограничивать
при этом конкуренцию на рынке
конечной продукции. Не менее показательным
является пример с вертикальными
ограничивающими контрактами. Например,
предписание в контракте рамок
цены перепродажи со стороны производителя
может ограничивать конкуренцию, но
может и стимулировать неценовую
конкуренцию между участниками
рынка. Поэтому антимонопольное
законодательство в большинстве
случаев предусматривает сопоставление
антиконкурентных эффектов хозяйственной
практики с положительным воздействием
этой практики на эффективность в
рамках так называемого «взвешенного
подхода» в отличие от применения
закона «по букве»[1].
5. Специфика и
эффективность антимонопольного
законодательства в России.
Антимонопольное законодательство можно
определить как целостную систему
нормативных правовых актов, включающую
в себя правила регулирования
воспроизводства и поддержки
добросовестной конкуренции, предупреждения,
ограничения и пресечения монополистической
деятельности и недобросовестной конкуренции.
По своему уровню антимонопольное
законодательство является федеральным.
Это связано с тем, что п. "ж"
ст. 71 Конституции РФ относит вопросы
установления правовых основ единого
рынка к предмету исключительной
компетенции Российской Федерации.
Правовые начала развития единого рынка,
включая антимонопольные правила,
на всей территории государства не
могут устанавливаться органами
государственной власти субъектов
Федерации, а также органами местного
самоуправления.
Акты антимонопольного законодательства
действуют в соответствии с вертикальной
иерархией норм о конкуренции
и ограничении монополистической
деятельности. Первое место в этой
иерархии занимает Конституция РФ,
имеющая высшую юридическую силу
и прямое действие на всей территории
России.
Конституционные основы антимонопольного
регулирования образуют нормы главы
1 Конституции РФ. Поддержка конкуренции
- наиболее стабильная часть антимонопольного
законодательства, поскольку в Конституцию
РФ не могут быть внесены изменения
и дополнения.
Статья 8 Конституции РФ гарантирует
единство экономического пространства,
поддержку конкуренции, свободу
экономической деятельности. Эти
гарантии тесным образом связаны
с основополагающими конституционными
правами и свободами. Государство
обязано не только провозгласить
их, но и обеспечить условия для
их практической реализации в частноправовых
и публичных отношениях. Поэтому
в п. 2 ст. 34 Конституции РФ запрещается
такая экономическая деятельность, которая
направлена на монополизацию и недобросовестную
конкуренцию. Данная запрещающая норма
носит общий характер и охватывает все
виды экономических отношений, включая
те, что складываются на рынках ценных
бумаг и финансовых услуг. Применительно
к частноправовому регулированию указанный
запрет реализован в п. 1 ст. 10 Гражданского
кодекса РФ, где не допускается использование
гражданских прав в целях ограничения
конкуренции и злоупотребления доминирующим
положением.
Сфера действия запрета, закрепленного
в ст. 10 ГК РФ, ограничена. Во-первых,
запрет распространяется только на участников
гражданского оборота (граждан и
юридических лиц) и применяется
к отношениям с участием иностранных
граждан, лиц без гражданства
и иностранных юридических лиц,
если иное не предусмотрено федеральным
законом. Во-вторых, запрет не применяется
к отношениям, основанным на властном
подчинении одной стороны другой.
Однако иное, в принципе, может быть
предусмотрено законодательством.
Запрет распространяется на товарные
рынки, где конкуренция по объективным
причинам отсутствует: это рынки
естественных, государственных и
временных монополий. По субъектному
составу запрет распространяется на
тех лиц, которые обладают доминирующим
положением на рынке. Положения ст.
10 ГК РФ являются, по существу, бланкетными
(легальные определения понятий
"конкуренция" и "доминирующее
положение" приводятся в ст. 4 Закона
РСФСР от 22.03.91 N 948-1 "О конкуренции
и ограничении монополистической
деятельности на товарных рынках". Их
применение зависит от дефиниций
и правил антимонопольного законодательства.
Таким образом, расширить или сужать
сферу действия п. 1 ст. 10 ГК РФ можно
путем внесения изменений и дополнений
в вышеуказанные Законы. Реализация
запрета по ст. 10 ГК РФ осуществляется
в судебном порядке. В случае несоблюдения
этого запрета суд общей юрисдикции
или арбитражный суд вправе отказать
лицу в защите принадлежащего ему права.
С точки зрения публичных интересов
непосредственное отношение к антимонопольной
политике имеют нормы, закрепленные
в п. 3 ст. 55, п. 1 ст. 74 Конституции РФ
и ст. 1 ГК РФ. Они запрещают устанавливать
на территории России юридические и
фактические препятствия для осуществления
свободы экономической деятельности и
добросовестной конкуренции. Исключение
может быть сделано лишь с целью защиты
основ конституционного строя, нравственности,
жизни и здоровья, прав и законных интересов
других лиц, обеспечения обороны страны
и безопасности государства, охраны природы
и культурных ценностей. Перечисленные
ограничения вводятся только в форме федерального
закона. Примерами таких ограничений служат
п. 1 ст. 10 и п. 2 ст. 209 ГК РФ.
Следующими в иерархии антимонопольного
законодательства стоят федеральные
законы. Центральное место среди
них занимает Закон о конкуренции,
который является первым российским
антимонопольным актом. В нем
содержится понятийный аппарат антимонопольного
законодательства, положения о функциях,
структуре и компетенции антимонопольных
органов, признаки составов нарушений
антимонопольного законодательства, требования
государственного антимонопольного контроля
за экономической концентрацией, а
также положения о принятии, обжаловании
и исполнении решений и предписаний
антимонопольных органов.
Закон о конкуренции по своим
целям наиболее близок к европейской
модели антимонопольного законодательства
и базируется на принципе контроля
за злоупотреблениями рыночной властью
(статьи 5, 17, 18). В то же время в
нем имеются элементы американской
системы антитрестового законодательства,
построенной на основе принципа запрещения
монополий. Сравнивая законы о конкуренции
России и других стран Центральной
и Восточной Европы с законодательными
актами США, американские специалисты
подчеркивают, что антитрестовые
законы США сформулированы более общо,
а конкретные схемы и ситуации закрепляются
прецедентным путем. Новое законодательство
стран Центральной и Восточной Европы
в большей степени, нежели американское,
сосредоточено на контроле за проведением
доминирующих хозяйствующих субъектов
[13].
Теоретико-экономической основой
Закона о конкуренции послужил структурно-регулятивный
принцип. Это означает, что с помощью
Закона о конкуренции предполагается
не только противодействовать происходящим
противоправным монополистическим
проявлениям, но и предотвращать
возникновение хозяйствующих субъектов
или организационных связей между
ними, монополизирующих экономику и
негативно влияющих на структуру
рынка.
Следует обратить внимание не неопределенность
значения и места Закона о конкуренции
по отношению к другим федеральным
законам, составляющим антимонопольное
законодательство. Речь идет о содержании
ст. 1.1 Закона о конкуренции. В своей
прежней редакции эта статья закрепляла,
что антимонопольное законодательство
состоит из Конституции РФ, настоящего
Закона и издаваемых в соответствии
с ним федеральных законов. Таким
образом, подчеркивалось особое место
Закона о конкуренции в иерархии
норм антимонопольного законодательства.
Кроме того, понятийный аппарат Закона
о конкуренции последовательно
использовался в нормативных
актах, связанных с антимонопольным
регулированием (включая кодифицированные).
В результате в ст. 1.1 законодателем
была установлена вертикальная и
горизонтальная иерархия актов антимонопольного
законодательства, которая на практике
позволяла устранять противоречия
между нормативными актами различных
уровней и федеральными законами.
Однако Федеральным законом
от 09.12.2002 N 122-ФЗ "О внесении изменений
и дополнений в Закон РСФСР "О
конкуренции и ограничении монополистической
деятельности на товарных рынках" в
ст. 1.1 были внесены существенные изменения.
В соответствии с новой редакцией
Закона о конкуренции антимонопольное
законодательство основывается на Конституции
РФ и состоит из указанного Закона,
федеральных законов, регулирующих
отношения, влияющие на конкуренцию
на товарных рынках в России, в которых
участвуют российские и иностранные
юридические лица, федеральные органы
исполнительной власти, органы государственной
власти субъектов Федерации, органы
местного самоуправления, иные наделенные
функциями или правами указанных
органов власти или организации,
а также физические лица, в том
числе индивидуальные предприниматели.
Эти отношения могут регулироваться
также указами Президента РФ, которые
не должны противоречить Закону о
конкуренции и федеральным законам.
На основании и во исполнение Закона
о конкуренции, федеральных законов,
указов Президента РФ Правительство
РФ вправе принимать постановления,
регулирующие вышеуказанный круг общественных
отношений.
В ст. 1.1 новой редакции Закона о
конкуренции термин "законодательство"
понимается в широком смысле: под
ним подразумеваются законы и
другие нормативные правовые акты.
Такая трактовка отличается от существующей
в настоящее время тенденции
узкого понимания законодательства.
Тем не менее она не противоречит
Конституции РФ, которая в статьях
71 - 72 и 105 различает термины "закон"
и "законодательство".
Закон о конкуренции, будучи федеральным,
действует на всей территории России
с 1991 г. На территории субъектов Федерации
не могут приниматься нормативные
акты, противоречащие требованиям данного
Закона, вопросы которого относятся
к исключительной конституционной
компетенции Российской Федерации.
Важной особенностью Закона о конкуренции
является его экстерриториальный характер.
Это выражается в том, что нормы
Закона применяются в тех случаях,
когда действия и соглашения, указанные
в п. 1 ст. 2 Закона о конкуренции, совершаются
или заключаются за пределами
территории Российской Федерации. Для
того чтобы применить правила Закона о
конкуренции к таким соглашениям (действиям),
в соответствии с теорией последствий
необходимо доказать, что они приводят
или могут привести к ограничению конкуренции
или влекут другие отрицательные последствия
на рынках России.
Если рассматривать сферу применения
антимонопольных законов других
стран и сравнивать ее со сферой
применения российского Закона о
конкуренции, то следует констатировать,
что в большинстве случаев
законодательство имеет строго территориальный
характер, то есть регулирует операции
фирм в пределах национальных регионов
(рынков). Лишь законодательные акты
США, Канады и ЕС в отдельных деталях
являются экстерриториальными [7].
Что касается действия Закона о конкуренции,
то его нормы распространяются на
соответствующие отношения, влияющие
на конкуренцию и складывающиеся
с участием российских и иностранных
юридических лиц, федеральных органов
исполнительной власти, органов государственной
власти субъектов Федерации, органов
местного самоуправления, а также
физических лиц, в том числе индивидуальных
предпринимателей. Этот перечень охватывает
прежде всего индивидуальных предпринимателей,
а также коммерческие и некоммерческие
организации.
Другую группу субъектов отношений,
регулируемых Законом о конкуренции,
составляют властные органы: федеральные
органы исполнительной власти; органы
государственной власти субъектов
Федерации; органы местного самоуправления.