Процедуры несостоятельности (банкротства)

Судебно-арбитражная практика фактически исходит из того, что все требования к должнику, находящемуся в процедуре  внешнего управления, должны предъявляться  только в порядке, предусмотренном  Законом о банкротстве.

Так, арбитражный суд Московской области отказал в принятии искового заявления ООО "Финклинтекс", которое обратилось с иском к АО "Клинволокно" о возврате имущества из чужого незаконного владения.

Суд, отказывая в принятии искового заявления, указал, что спор неподведомствен  арбитражному суду, так как в отношении ответчика возбуждено производство о несостоятельности и введено внешнее управление.

При анализе данного судебного  акта необходимо обратить внимание на следующие моменты.

Основания для отказа в принятии искового заявления исчерпывающе указаны в ст.107 АПК РФ 1995 г., и такого основания, как неподведомственность спора арбитражному суду, в этой статье нет.

В случае, если бы дело было неподведомственно  арбитражному суду, как это указано  в судебном акте, оно подлежало  бы прекращению на основании п.1 ст.87 АПК РФ 1995 г. Однако суд вынес иное процессуальное решение: отказал в принятии искового заявления.

Более того, по характеру предъявленного к ответчику требования истец  вообще не может являться кредитором должника, поскольку речь идет об истребовании имущества, которым он, по мнению истца, незаконно владеет и которое не включается в конкурсную массу.

Предъявление подобных требований к должнику в рамках процесса о  банкротстве не содержит тех процессуальных гарантий, которые присущи исковому производству.

Одним из наиболее привлекательных  для должника последствий внешнего управления является введение моратория  на удовлетворение требований кредиторов.

Аналогичное ограничение прав кредиторов существовало и в Законе о банкротстве 1998 г.

Закон о банкротстве 2002 г. четко определяет, что мораторий на удовлетворение требований кредиторов распространяется на денежные обязательства и обязательные платежи, сроки исполнения которых наступили до введения внешнего управления.

Кроме того, закрепляются еще несколько важных положений в отношении введения моратория:

1. мораторий распространяется и на начисление неустойки (штрафов, пени), на иные финансовые (экономические) санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, а также проценты, подлежащие уплате; вместо этого производится начисление процентов в порядке и размерах, которые предусмотрены ст.395 ГК РФ;
2. мораторий не распространяется на денежные обязательства, которые возникли после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и срок исполнения по которым наступил после введения внешнего управления. В отношении последнего положения надо подчеркнуть следующее: полагаем, оно исходит из того, что внешнему управляющему предоставлено право на отказ от исполнения денежных обязательств должника, причем перечень обстоятельств, при которых такой отказ допускается, не является исчерпывающим и предоставляет достаточно широкие возможности для принятия внешним управляющим необходимого решения;
3. мораторий на удовлетворение требований кредиторов распространяется на требования кредиторов о возмещении убытков, связанных с отказом внешнего управляющего от исполнения договоров должника.

Мораторий на удовлетворение требований кредиторов не распространяется также  на требования о взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждений по авторским договорам, алиментов, а также о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью (п.5 ст.95 Закона).

Внешний управляющий в отличие  от временного полностью заменяет руководителя должника, поскольку к нему переходят полномочия всех органов управления юридического лица, в том числе - и по распоряжению имуществом, за исключением совершения крупных сделок, а также сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. Внешний управляющий вправе заключать такие сделки только с согласия собрания (комитета) кредиторов, если иное не предусмотрено одобренным ими планом внешнего управления (ст.101 Закона).

Помимо этого в случаях, если размер денежных обязательств должника, возникших после введения внешнего управления, превышает на 20% размер требований конкурсных кредиторов, сделки, влекущие за собой новые денежные обязательства должника (за исключением сделок, предусмотренных планом внешнего управления), могут совершаться также внешним управляющим только с согласия собрания (комитета) кредиторов.

Следует заметить, что предварительное  согласование с собранием (комитетом) кредиторов необходимо для сделок, влекущих за собой получение или  выдачу займов, поручительств или  гарантий, уступку прав требований и т.д. (за исключением тех сделок, которые предусмотрены планом внешнего управления) (ст.101).

Порядок утверждения внешнего управляющего определяется общими положениями  Закона о банкротстве, касающимися  порядка утверждения арбитражных управляющих.

Внешний управляющий, являясь  арбитражным управляющим, обладает всеми правами и обязанностями, установленными Законом о банкротстве  для данного участника процесса о несостоятельности. Однако наряду с этим законодатель наделяет внешнего управляющего специальными правами и обязанностями с учетом специфики внешнего управления (ст.99).

Полномочия внешнего управляющего на данном этапе можно разделить  на две группы: а) осуществляемые внешним  управляющим в качестве руководителя должника; б) связанные с выполнением мероприятий в рамках процедуры внешнего управления.

Так, к первой группе следует  отнести полномочия внешнего управляющего по самостоятельному распоряжению имуществом должника (с ограничениями, установленными ст.101, 104 Закона), по проведению инвентаризации, по ведению бухгалтерской, финансовой, статистической отчетности.

Ко второй группе относятся, в частности, полномочия внешнего управляющего, связанные с формированием и  ведением реестра требований кредиторов. Кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в любой момент в ходе внешнего управления. Данные требования направляются в арбитражный суд и внешнему управляющему, а включение их в реестр требований кредиторов осуществляется на основании определения арбитражного суда. Впоследствии внешний управляющий, представитель учредителей (участников) должника, представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия и кредиторы, требования которых включены в реестр требований кредиторов, могут предъявить свои возражения относительно требований кредиторов. Арбитражный суд обязан проверить их обоснованность и вынести определение о включении или об отказе во включении указанных требований в реестр требований кредиторов (ст.100 Закона).

Помимо этого внешний  управляющий вправе отказаться от исполнения договоров должника в трехмесячный срок с момента введения внешнего управления. Такой отказ, заявленный внешним управляющим, по своей правовой природе является односторонним отказом от исполнения договора (ст.450 ГК РФ).

Закон о банкротстве (п.2 ст.102) закрепляет основания, при которых внешний управляющий может заявить отказ от исполнения договоров и иных сделок должника: а) договор не исполнен сторонами полностью или частично; б) исполнение договора повлечет убытки для должника по сравнению с аналогичными договорами, заключаемыми при сравнимых обстоятельствах; в) договор препятствует восстановлению платежеспособности должника. Ранее действовавший Закон 1998 г. в качестве основания рассматривал также ситуацию, когда договор являлся долгосрочным (заключенным на срок более одного года). Впоследствии постановлением Конституционного Суда РФ от 6 июня 2000 г. N 9-П*(360) положение ст.77 Закона о банкротстве, закрепляющее односторонний отказ от исполнения договоров должника, если договор заключен на срок более одного года, было признано не соответствующим Конституции РФ, поскольку оно позволяло внешнему управляющему в одностороннем порядке расторгать договоры должника на том лишь основании, что они заключены на срок свыше одного года, независимо от того, имеются ли связанные с исполнением таких договоров обстоятельства, препятствующие восстановлению платежеспособности должника, что в конечном итоге лишало контрагентов возможности судебного оспаривания одностороннего отказа.

Одной из основных обязанностей внешнего управляющего во внешнем управлении является разработка плана внешнего управления и осуществление мероприятий по его реализации. В течение одного месяца с момента своего назначения внешний управляющий должен разработать план внешнего управления, который затем представляется на утверждение собранию кредиторов (п.1 ст.106 Закона).

В зависимости от оснований  прекращения внешнего управления (восстановление платежеспособности, установление невозможности  ее восстановления или окончание  установленного срока внешнего управления) внешний управляющий предлагает собранию кредиторов принять одно из следующих решений:

о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением  платежеспособности должника;

о заключении мирового соглашения;

о продлении установленного срока внешнего управления;

о прекращении внешнего управления и об обращении в арбитражный  суд с ходатайством о признании  должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Внешнее управление включает в себя комплекс различных мероприятий по восстановлению платежеспособности должника как финансово-экономического, так и организационного характера. В рамках внешнего управления могут осуществляться: перепрофилирование производства (комплекс мероприятий, направленных на изменение специализации (профиля) должника), закрытие нерентабельных производств, взыскание дебиторской задолженности, продажа части имущества должника, уступка прав требования, исполнение обязательств должника собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника или третьими лицами, продажа предприятия должника и т.д. (ст.109 Закона).

Следует заметить, что законодательство США о банкротстве также закрепляет ряд мероприятий по восстановлению платежеспособности должника, в частности, отстранение действующего руководства должника, опубликование сведений, касающихся финансового положения должника, расследование предыдущих финансовых операций должника, предоставление арбитражному суду возможности контролировать деятельность должника и др.*(361)

Законом 1992 г. предусматривалось, что  восстановление платежеспособности должника в рамках внешнего управления должно было осуществляться путем реализации части имущества должника и проведения других организационных и экономических  мероприятий, содержание которых в данном Законе не раскрывалось. Более того, законодатель закреплял общее правило, согласно которому восстановление платежеспособности должника должно было осуществляться за счет внутренних ресурсов должника.

Закон о банкротстве 1998 г. изменил данную ситуацию, поскольку восстановление платежеспособности должника стало возможным не только за счет его внутренних ресурсов, но и за счет финансовых средств, привлекаемых со стороны, к примеру, исполнение обязательств должника третьим лицом (третьими лицами). Действующий Закон воспринял данное положение.

Помимо этого в число мер, направленных на восстановление платежеспособности должника, законодатель включает продажу  предприятия должника (ст.110).

Особенностью продажи предприятия  должника является то, что в состав имущественного комплекса не включаются денежные обязательства и обязательные платежи, за исключением обязательств должника, которые возникли после принятия заявления о признании должника банкротом.

При продаже предприятия отчуждаются  все виды имущества, предназначенного для осуществления предпринимательской деятельности, в том числе земельные участки, здания, строения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция, права требования и т.д. Кроме того, следует заметить, что все трудовые договоры, действующие на дату продажи предприятия, сохраняют силу, при этом права и обязанности работодателя переходят к покупателю предприятия.

Продажа предприятия производится путем проведения открытых торгов, если иное не предусмотрено планом внешнего управления (например, в плане внешнего управления может быть установлено, что предприятие подлежит продаже без торгов по цене, не ниже установленной планом внешнего управления).

По общему правилу, продажа предприятия  осуществляется путем проведения открытых торгов в форме аукциона, однако возможны и исключения, например, продажа градообразующей организации производится путем проведения конкурса (ст.175).

Результаты проведения торгов отражаются в протоколе, который имеет силу договора. При проведении конкурса, кроме протокола, заключается также договор купли-продажи предприятия, в котором в обязательном порядке должны содержаться сведения о составе и стоимости имущества, включенного в состав предприятия, а именно: сведения о земельном участке, на котором находится недвижимое имущество, характеристики иного недвижимого имущества (дата постройки, степень износа, общая и полезная площади и т.д.) и наличие обременений (является ли оно предметом залога, передано ли в аренду и др.).

Лицо, являющееся победителем торгов, и внешний управляющий не позднее чем через десять дней с даты подведения итогов торгов обязаны подписать договор купли-продажи предприятия.

Планом внешнего управления в число  мер, направленных на восстановление платежеспособности должника, может быть включена уступка прав требования должника. Данная мера может быть осуществлена внешним управляющим путем продажи требований на открытых торгах с согласия комитета кредиторов или собрания кредиторов (ст.112).

Законом о банкротстве регламентируется также порядок предоставления финансовой помощи должнику. Реализация данного положения обеспечивается путем закрепления в Законе (ст.113) возможности одновременного удовлетворения требований всех конкурсных кредиторов собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьим лицом или третьими лицами.

Одним из наиболее эффективных способов восстановления платежеспособности должника является признание арбитражным  судом сделок должника недействительными  по заявлению внешнего управляющего.

Закон о банкротстве (ст.103) четко  закрепляет, в каких случаях сделки, совершенные должником, могут быть признаны недействительными:

1. если сделка совершена с заинтересованным лицом и в результате ее исполнения кредиторам были или могут быть причинены убытки;
2. если сделка заключена или совершена с отдельным кредитором или лицом после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и (или) в течение шести месяцев, которые предшествовали подаче такого заявления, и влечет предпочтительное удовлетворение требований одних кредиторов перед другими;
3. если сделка совершена должником - юридическим лицом после возбуждения дела о банкротстве или в течение шести месяцев, которые предшествовали подаче такого заявления, и связана с выплатой (выделом) доли (пая) в имуществе должника участнику должника в связи с его выходом из состава участников.

Достаточно обширный практический опыт по применению данного способа  восстановления платежеспособности должника накоплен в зарубежных странах. В  традиционных законах континентальной Европы признание сделок недействительными ("шаги по отмене") рассматривается исключительно как мера ликвидационных, а не реабилитационных процедур, которые считаются выгодными для должника (за исключением законодательства Германии, где данная мера рассматривается в качестве реабилитационной. В качестве таковой она фигурирует и в законодательстве США).