Предпринимательское право

5. По характеру правового регулирования.  Законодательство о деятельности  товариществ регулируется большим  количеством диспозитивных норм, обществ – по целому ряду  позиций императивными нормами.  Учредительный документ товариществ  – договор, обществ – устав.  Деятельность товариществ регулируется  ГК, АО и ООО – ГК и специальными законами.

 

15. полное товарищество  и товарищество на вере 

В рамках товарищества объединяются две организационно-правовые формы: полные товарищества и товарищества на вере, или коммандитные. Различия этих двух видов товариществ –  в их субъектном составе: участниками  полного товарищества могут быть только полные товарищи; товарищество на вере состоит из двух групп участников – полных товарищей и вкладчиков (коммандитистов).

Полные товарищи в товариществе на вере образуют по сути полное товарищество внутри коммандиты, их правовое положение определяется нормами законодательства об участниках полного товарищества. Более того, ГК РФ устанавливает, что к товариществу на вере применяются правила о полном товариществе, если это не противоречит специальным нормам о товариществе на вере (п. 5 ст. 82).

Товарищество на вере можно в  известном смысле считать разновидностью полного товарищества, в котором  появляется возможность привлечения  капитала сторонних лиц – вкладчиков. Учитывая это обстоятельство, ниже будут рассмотрены полное товарищество и специфические черты товарищества на вере.

Участники полного товарищества –  индивидуальные предприниматели либо коммерческие организации. При этом государственные и муниципальные  предприятия вправе участвовать  в полном товариществе только с обязательного  предварительного согласия собственника имущества унитарного предприятия. Любое лицо может быть участником только одного полного товарищества. Участники полного товарищества несут солидарную ответственность  по его долгам. При недостатке имущества  товарищества для погашения его  долгов кредиторы вправе требовать  удовлетворения из личного имущества  любого из участников. Участниками  товарищества на вере наряду с полными  товарищами являются вкладчики, которые  не участвуют в управлении, не отвечают по долгам товарищества и несут лишь риск убытков в размере внесенных  ими вкладов. Вкладчиком может быть любой участник гражданских правоотношений – они не обязаны лично участвовать  в предпринимательской деятельности товарищества на вере.

Лицо может быть полным товарищем  только в одном товариществе на вере. Участник полного товарищества не может  быть участником товарищества на вере и наоборот. Единственным учредительным  документом товарищества (полного и  на вере) является учредительный договор. Управление в товариществе осуществляется по общему согласию всех полных товарищей. Предпринимательская деятельность товарищества может осуществляться каждым из полных товарищей, если учредительным  договором не установлено, что все  товарищи ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным товарищам.

К числу важнейших имущественных  прав вкладчиков в товариществах  на вере относятся их преимущественные перед полными товарищами права:

– на получение прибыли;

– на получение вкладов из имущества  ликвидируемого товарищества.

При добровольном выбытии или исключении участника из полного товарищества, продолжающего свою деятельность, выбывающему (исключенному) участнику выплачивается  в деньгах или в натуре стоимость  его доли. Вкладчики товарищества на вере имеют право на выход из товарищества по окончании финансового  года. Товарищество на вере подлежит ликвидации по основаниям, установленным законом  для полных товариществ.

 

 

15. Общество с ограниченной и дополнительной ответственностью

Деятельность ООО регулируется ГК и ФЗ от 08 февраля 1998 г. № 14-Фз «Об  обществах с ограниченной ответственностью». ООО – это хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли. ООО несет ответственность  по своим обязательствам всем своим  имуществом и не отвечает по обязательствам участников. Участники не отвечают по долгам ООО, но несут риск убытков  в размере внесенного вклада. Участник, внесший вклад не полностью, несет  солидарную ответственность в пределах стоимости неоплаченной части вклада.

Количество участников – не более 50. При превышении ООО должно преобразоваться в ОАО или производственный кооператив или подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию уполномоченных органов.

Участники имеют право: на участие  в управлении делами; получение информации о деятельности ООО и ознакомление с его бухгалтерской и иной документацией; участие в распределении прибыли; продажу или иную уступку доли (части доли) в уставном капитале; выход в любое время из ООО независимо от согласия других участников и получения доли имущества; получение имущественного или денежного эквивалента части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, – право на ликвидационную квоту.

Участники обязаны: вносить вклады в уставный капитал в порядке, предусмотренном законом и учредительными документами, и не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности ООО.

Учредительные документы – устав  и учредительный договор. Если учредитель один – устав.

Размер уставного капитала –  не менее 100 МРОТ. Размер доли определяется в процентах или в виде дроби. Стоимость доли – соотношение  стоимости чистых активов и доли в уставном капитале.

Прибыль распределяется пропорционально  долям.

Органы управления: общее собрание участников, совет директоров (наблюдательный совет), единоличный и/или коллегиальный  исполнительный органы. Общим собранием  также избирается ревизионная комиссия или ревизор.

Исключение участника из ООО  возможно в судебном порядке. Основания  – грубое нарушение участником своих  обязанностей либо действия (бездействие), делающие невозможной деятельность ООО или существенно затрудняющие ее. Исключенному участнику должна быть выплачена действительная стоимость  его доли.

Обществом с дополнительной ответственностью признается общество, уставный капитал  которого разделен на доли; участники  ОДО солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в кратном размере  к стоимости их вкладов. ОДО –  разновидность ООО. К ОДО применяются  правила ГК об ООО, если ГК не установлено  иное.

Специфика. При недостаточности  имущества ОДО для удовлетворения претензий его кредиторов его  участники могут быть привлечены к солидарной ответственности личным имуществом. Размер ответственности  ограничен – он касается не всего  их личного имущества, а лишь его  части в кратном размере к  сумме внесенных участниками  вкладов в уставный капитал (например, в трех-, пятикратном размере внесенных  ими вкладов). При банкротстве  одного из участников ОДО его ответственность  по обязательствам ОДО распределяется между остальными участниками пропорционально  их вкладам, если иное не предусмотрено  учредительными документами.

 

 

16. Акционерные общества

Акционерное общество – общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций. Участники  АО (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных  с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционеры, не полностью оплатившие акции, отвечают солидарно по обязательствам АО в пределах неоплаченной части  стоимости принадлежащих им акций.

Совет директоров может созываться по инициативе председателя, его членов, ревизионной комиссии, аудитора, исполнительного  органа общества и иных лиц, если это  специально определено уставом общества.

Исполнительные органы общества имеют  остаточную компетенцию и осуществляют текущее руководство деятельностью  АО. В своей деятельности они подотчетны общему собранию акционеров и совету директоров. По решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного  органа на договорной основе могут  быть переданы управляющей организации  или управляющему. Такое решение  может быть принято общим собранием  только по предложению совета директоров.

Важное значение имеет положение  Закона об АО о том, что на отношения между членами исполнительных органов и обществом приоритетно распространяются нормы акционерного законодательства (п. 3 ст. 69). Отсюда следует возможность по инициативе общества досрочно расторгнуть договор с единоличным и членами коллегиального исполнительного органа. Такое решение должно принять общее собрание акционеров или совет директоров, если образование исполнительных органов входит в его компетенцию, при этом законодательство не содержит перечня оснований, по которым договор может быть расторгнут досрочно.

Следует отметить, что с принятием  Трудового кодекса РФ трудовое законодательство адекватно требованиям времени  регулирует отношения с руководителем  и членами коллегиального исполнительного  органа организации. Так, согласно п. 13 ст. 81 ТК РФ трудовой договор с руководителем  организации и членами коллегиального исполнительного органа может быть расторгнут по инициативе работодателя в случаях, предусмотренных трудовым договором.

Для создания условий объективного контроля за деятельностью органов управления обществом законодательно установлены ограничения: члены ревизионной комиссии не имеют права заниматьдолжности в органах управления обществом; при избрании членов ревизионной комиссии акции, принадлежащие членам совета директоров и других органов управления обществом, не имеют права участвовать в голосовании (ст. 85 Закона об АО).

Основания проведения проверок, компетенция  ревизионной комиссии в АО аналогичны правовому регулированию этих вопросов в ООО. Напротив, привлечение аудитора, которое осуществляется в ООО  по усмотрению самого общества, для  АО, обязанных публиковать годовую  отчетность, является требованием законодательства. К числу таких обществ относятся  ОАО – во всех случаях, ЗАО –  в случаях, предусмотренных законом (например, при публичном размещении облигаций).

Аудиторская проверка должна быть проведена  во всех случаях независимо от установленных  законом оснований, по требованию акционеров, обладающих 10 % голосующих акций. Утверждение  аудитора относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров.

 

 

17. Производственные кооперативы

Производственный кооператив (артель) – добровольное объединение граждан  на основе членства для совместной производственной и иной хозяйственной  деятельности, основанной на их личном трудовом или ином участии и объединении  его членами (участниками) имущественных  паевых взносов. Признаки:

– добровольность возникновения;

– членство как принцип организации  производственного кооператива;

– равные права участников независимо от размера пая;

– метод деятельности – на основе взаимопомощи и самодеятельности;

– организация управления – на основе выборности и самоуправления;

– совместное осуществление производственной и иной хозяйственной деятельности. Производственный кооператив относится  к числу коммерческих организаций (ст. 1 Закона опроизводственных кооперативах).

Предпринимательская деятельность кооператива хотя и является деятельностью, отвечающей общему определению ст. 2 ГК РФ, она одновременно характеризуется наличием специфических особенностей, касающихся собственности, труда и управления.

Думается, с этим вряд ли можно согласиться, так как для кооперативов характерны демократические принципы управления, самоуправление.

Кооператив строит свою деятельность на демократических принципах самоуправления, и это является одной из его  характерных особенностей. Производственная демократия – от уровня рабочего места  до реализации предпринимательских  функций на уровне предприятия в  целом – один из факторов высокой  устойчивости производственных кооперативов.

В паевом кооперативном товариществе при вступлении в члены кооператива  необходим значительный паевой взнос. Однако здесь остро стоит проблема расширения производства, которая чаще всего решается путем привлечения  в кооператив наемных работников, что ведет одновременно к концентрации капитала в руках небольшого числа  основателей кооператива. Все это, безусловно, может привести паевой кооператив к его превращению  в обычное хозяйственное общество или товарищество.

Производственный кооператив отличается и от акционерных компаний, находящихся  в собственности их работников(данные предприятия отвечают в большей степени условиям крупного производства). Кооперация и рынок, рыночные отношения тесно взаимосвязаны. Кооперация входит в рынок посредством:

а) образования особой организационно-правовой формы предпринимательской деятельности – производственных кооперативов;

б) создания потребительских кооперативов, которые хотя и не являются коммерческими  организациями и преследуют не цели извлечения прибыли, а удовлетворение потребностей пайщиков в товарах  и услугах, однако либо сами функционируют  на рыночной основе, либо обеспечивают предпринимательские (коммерческие) потребности  своих пайщиков;

в) создания производственными кооперативами (организационно-правовой формой предпринимательской (коммерческой) деятельности) и потребительскими кооперативами (организационно-правовой формой некоммерческой деятельности) производственных кооперативных предприятий, осуществляющих предпринимательскую  деятельность;

г) создания предназначенной для  обеспечения предпринимательских  структур(производственных кооперативов) рыночной кооперативной инфраструктуры, т. е. кооперативных банков, бирж и т. д.

 

 

18. Государственные и муниципальные унитарные предприятия

Государственные и муниципальные  унитарные предприятия (далее предприятие) – коммерческие организации, не наделенные правом собственности на имущество, закрепленное за ними собственником, этим они отличаются от иных коммерческих организаций.