Шпаргалка по "Международному частному праву"

Целью применения реторсии является восстановление принципа взаимности в отношениях соответствующих государств. В соответствии с нормами международного права применение реторсии в отношении определенного иностранного государства не может рассматриваться как нарушение принципа недискриминации.

 

16. Национальный режим и режим наибольшего благоприятствования: понятие, сфера применения.

 

Национальный режим. В силу этого режима иностранным гражданам и юр лицам предоставляется такой же режим, какой предоставляется отечественным гражданам и юр лицам.

Отличие национального режима от режима наибольшего благоприятствования в том, что в силу последнего в равное положение ставятся иностранные организации и иностранные гр-не между собой.

Нац-ный режим может прим-ся и в отношении хозяйственной деят-сти иностранных лиц, в отношении товаров иностранного производства, в торговых дог-х в ограниченных случаях, напр. по некоторым вопросам торгового мореплавания, в отношении свободного доступа иностранных юр лиц и гр-н в суды, в дог-ах о право-вой помощи, соц-м обеспечении (судебная защита, предоставление трудовых и иных прав на основе нац-го режима). По отдельным вопросам, например в отношении доступа в суды, нац-й режим предусмотрен в дог-х о торговом мореплавании.

При определении общего правового статуса ин-х граждан в РФ решающее значение имеет принцип нац-го режима.

В основном нац-ный режим ограничивается в связи с возможностью затрагивания большим объемом прав иностранных гр-н интересов отечественного государства. В политической и социальной сфере и в меньшем объеме в экономической сфере. Границы применения национального режима для иностранных  граждан устанавливается главным образом в соответствии с интересами данного государства или с целью предотвращения злоупотребления иностранцами, апатридами и иностранными юридическими лицами своим правом.

В России национальный режим устанавливается по общему правилу для всех иностранцев и лиц без гражданства. Он м.б. ограничен только федеральным законом.

Режим наибольшего благоприпятствования. Это один из режимов определяющих правовое положение иностранцев и являющихся одновременно важнейшим принципом МЧП (режим наиболее благоприятствующей нации).

В силу этого принципа или режима, иностранцы пользуются максимумом тех прав которые предоставлены лицам другого государства. Суть принципа в том что иностранным юр и физическим лицам в торговле, мореплавании и иных областях предоставляется такой же режим какой предоставляется или будет предоставляется в будущем юридическим и физическим лицам третьей страны. Тот режим в области торговли, мореплавания, правового положения иностранных организаций, применяемый к одному иностранному государству с котором заключен торговый дог-р будет применятся и к любому др. государству с кот-м также заключен торговый дог-р на основе принципа наибольшего благоприятствования.

Итак, в силу этого принципа создаются равные условия для всех иностранных гос-в, их организаций и фирм в отношении тех вопросов торговли кот-е предусм-ны торговым дог-ром. Напр. соглашение о торговле и экономич-ком сотрудничестве между рф и швейцарск конфедерацией 1994г. предусм-ет что стороны предост-ют друг другу режим наиболее благоприятствующе нации в отношении таможенных пошлин и сборов, налагаемых на ввозимые и вывозимые товары или в связи с их ввозом и вывозом, а также налогов взимаемых прямо или косвенно с ввозимых или вывозимых товаров. Режим наибольшего благоприпятствования отличается от преференциального режима, кот-й означает предоставление одними гос-ми другим гос-вам или в рамках определенной группы гос-в льгот в сфере торгово-экономического сотрудничества. Отличается ПНБ от принципа недискриминации, в силу его каждое гос-во имеет право треб-ть от др гос-в таких же условий какими пользуются все государства, т.е.общих и одинаковых для всех, то в силу принципа наибольшего благоприятствования создаются наиболее привегированные , благоприятные условия.

 

17. Оговорка о публичном порядке.

 

Наряду с ситуациями обязательного применения иностранного права существуют и некоторые ограничения. Это потому, что применяемые нормы иностранного права не должны нарушать основополагающие принципы местного правопорядка. Национальное право допускает применение иностранного права, устанавливает порядок его применения и одновременно определяет случаи, когда применение этого права на территории данного государства недопустимо. Этой цели служит особый институт МЧП называемый ‘’оговорка о публичном порядке’’.

Иностранный закон к которому отсылает коллизионная норма, м.б. не применен и основанные на нем права м.б. не признаны судами или иными органами данного государства, если такое применение закона или признание права противоречило бы публичному порядку данного государства. Суды используют оговорку о публичном порядке с целью ограничения, иногда и полного отрицания применения иностр-го права. Обычно это происходит в случае применения права страны с др.соц-но-политич-кой системой. Определение пределов применения оговорки предост-ся непоср-но самому судье. Ограничения применения иностр-го закона содерж-ся в ряде нормативных актов Российского права. в ст 1193 гк рф, норма иностр права не прим-ся когда последствие ее прим-ния явно противоречило бы оснровам правопорядка (публичного порядка) РФ.

Элементы публ.порядка:

1)основополагающие принципы, содержащиеся в национальном  праве любого государства;

2) нормы морали и справедливости;

3)конкретные интересы  российских гр-н, юр. лиц,общ-ва и государства в целом;

4)общепризнанные принципы  и нормы межд-го права, включая  межд-но-правовой стандарт прав  человека.

Есть две концепции оговорки в публ.порядке: позитивная и негативная.

Позитивная (франко-итальянская) - совокупность внутренних норм права, кот-е в силу особой принципиальной важности для защиты общественных и моральных устоев данного государства должны применятся всегда, даже если отечественная коллизионная норма отошлет к иностр-му праву. Т.е она исходит из того что какие-то принципы и нормы национ-го права имеют особое, позитивное значение для государства.

Негативная оговорка(герм право)исходит из содержания иностр-го права: инстр-е право,кот-е следует применить по предписанию национ-ной коллизионной нормы не должно применятся, т.к. оно или его отдельные нормы не совместимы с публичным порядком этого государства. В МЧП эта оговорка наиболее популярна. В отеч-ной практике применение оговорки о публичном порадке редко.

С принятием ч.3 ГК РФ наши суды, чаще стали сталкиватся с иностранным правом. В США публичный порядок – термин охватывающий основные принципы справедливости и морали в совместном проживании гр-н.

 

18. Императивные (сверхимперативные) нормы в МЧП.

 

Сверхимперативные нормы применяются не в случаях нарушения основ правопорядка РФ, а при необходимости защиты особого интереса (например, защита слабой стороны договорного отношения - потребителя, или защита интересов РФ при торговле продукцией военного назначения). Второе отличие состоит в том, что сверхимперативные нормы не только блокируют развитие коллизионного механизма регулирования, но и регулируют отношение по существу.

Императивные нормы в национальном законодательстве - не могут быть изменены соглашением сторон (напр. ст.ГК о сроках исковой давности.)

Сверхимперативные нормы или императивные нормы в МЧП - такие императивные нормы в национальном законодательстве, которые в силу своей особой значимости должны применяться всегда, независимо от применимого права, определенного сторонами гражданского правоотношения, или судом (в результате применения коллизионных норм).

Статья 1192. Применение императивных норм

1. Правила настоящего раздела  не затрагивают действие тех  императивных норм законодательства  РФ, которые вследствие указания  в самих императивных нормах  или ввиду их особого значения, в том числе для обеспечения  прав и охраняемых законом  интересов участников гражданского  оборота, регулируют соответствующие  отношения независимо от подлежащего  применению права.

2. При применении права какой-либо  страны согласно правилам настоящего  раздела суд может принять  во внимание императивные нормы  права другой страны, имеющей  тесную связь с отношением, если  согласно праву этой страны  такие нормы должны регулировать  соответствующие отношения независимо  от подлежащего применению права. При этом суд должен учитывать назначение и характер таких норм, а также последствия их применения или неприменения".

Примером такой нормы в российском праве может служить ст. 162 ГК "Последствия несоблюдения простой письменной формы сделки", в п. 3 которой установлено, что несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет недействительность сделки. Эта императивная норма российского законодательства, как свидетельствует обширная практика, не может быть изменена никаким соглашением сторон, включая соглашение о применимом праве. Это означает, что независимо от выбранного сторонами или установленного судом применимого права положение о форме внешнеэкономической сделки применяется всегда.

 

19. Личный закон физического лица, критерии его определения, сфера применения.

 

Это lex personalis. Два варианта его:

1) lex patriale - закон гражданства, применяется в странах романо-германской системы права (Франция, Германия, Швейцария). Личным законом физического лица является закон того государства гражданином которого он является.

2) lex domicilii - закон места жительства, применяется в странах англосаксонской системы права (США, Канада, Новая Зеландия, Австралия).

lex personalis - личный закон физического лица, как коллизионная привязка применяется:

1) когда надо установить законод-во какой страны надо использовать для определения начального момента возникновения и окончания правоспособности физического лица;

2) для определения объема правоспособности;

3) для определения момента полной дееспособности физического лица (для РФ -18лет, США - 21год, Кубы - 16лет, Иран - 14лет);

4) для определения условий, порядка и последствий признания лица недееспособным, ограниченно дееспособным. Напр. Дети до 7лет недееспособны, до14 лет - частично дееспособны, с 14ле-относительно дееспособны;

5) для определения порядка признания лица безвестно отсутствующим и объявления его умершим (в германии лицо признается умершим не ранее срока когда ему бы исполнилось 25 лет. Признание лиц старше 25 лет умершими осуществляется не ранее чем через 10 лет, а лиц старше 70 лет – не ранее чем через 5 лет);

6) для определения порядка установления опеки и попечительства; для решения вопросов усыновления; для решения вопросов cвязанных с наследованием имущества.

Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство его личным законом явл-ся российское право. Если иностр гр-н имеет место жительства в РФ то его личным законом явл-ся российское право. При наличии у лица нескольких иностр-х гражданств личным законом считается право страны в кот-й это лицо имеет местожительства. Личный закон беженца-право страны предоставившей убежище. Личный закон лица без гражд-ва –право страны в кот-й этой лицо имеет место жит-ва.

 

20. Правовое положение иностранных граждан и лиц без гражданства в РФ.

 

В МЧП определены следующие категории физических лиц:

• иностранные граждане — это лица, имеющие юридическую связь с каким-либо государством;
• бипатриды — лица, имеющие правовую связь с двумя или несколькими государствами;
• апатриды — лица, не имеющие юридической связи ни с каким государством;
• беженцы — лица, вынужденные по определенным причинам (указанным в законе) покинуть территорию своего государства, и получившие убежище на территории другого.

Основная особенность гражданско-правового положения иностранных граждан заключается в том, что они подчиняются двум правопорядкам: государства места пребывания и государства своего гражданства. Общепризнанные императивные принципы и нормы международного публичного права являются основой правового статуса иностранных граждан.

Существует минимальный стандарт обращения с иностранцами, основанный на Международных пактах о политических, экономических и социальных правах. Этот стандарт включает пять составляющих:

1) ограничения политических прав (иностранцы, как правило, в государстве  пребывания не пользуются политическими  правами, не избирают и не могут  быть избранными);

2) ограничения, связанные с выполнением  воинской обязанности (как правило, иностранцы в государстве пребывания  не несут воинской обязанности);

3) различен порядок выезда и  въезда иностранцев и отечественных  граждан: если иностранцу можно  запретить въезд на территорию  иностранного государства, то, например, гражданину России въезд в  Российскую Федерацию не может  быть ограничен;

4) уголовная ответственность иностранных  граждан: иностранцы несут ту  же уголовную ответственность, что  и российские граждане;