Создание юридических лиц

Юридическое лицо в российском гражданском праве - это признанная государством в качестве субъекта права  организация, которая обладает обособленным имуществом, самостоятельно отвечает этим имуществом по своим обязательствам и выступает в гражданском  обороте от своего имени¹⁰.

Итак, мы рассмотрели общие  положения понятия юридическое  лицо. Причины появления института  юридического лица, как и причины  возникновения и эволюции права обусловлены усложнением социальной организации общества, развитием экономических отношений и в последствии общественного сознания. В процессе развития общества правовое регулирование отношений с участием одних лишь физических лиц как единственных субъектов частного права оказалось недостаточным для развивающегося экономического оборота. Теперь перейдем непосредственно к теме нашей работы и подробно остановимся на порядке возникновения юридического лица.

 

Глава 2. Подготовка к регистрации юридического лица

2.1. Выбор организационно-правовой формы

Любое предприятие как  юридическое лицо в соответствии с ГК РФ, независимо от организационно-правовой формы, обладает одинаковыми с другими предприятиями правами. Весьма существенные различия, как будет показано ниже, заключаются в правах учредителей (участников, акционеров) юридического лица и должен определять выбор той или иной организационно-правовой формы предприятия.

Юридические лица могут создаваться  только в одной из организационно-правовых форм, предусмотренных законом. ГК РФ установлен закрытый перечень следующих организационно-правовых форм коммерческих организаций, подлежащих государственной регистрации при возникновении или изменении их правового статуса:

• хозяйственные товарищества (ст. 66-68), подразделяющиеся на полные товарищества (ст. 69-81) и товарищества на вере (коммандитные товарищества) (ст. 82-86);
• хозяйственные общества, подразделяющиеся на общества с ограниченной ответственностью (ст. 87-94), общества с дополнительной ответственностью (ст. 95), открытые и закрытые акционерные общества (ст. 96-104);
• производственные кооперативы (ст. 107-112);
• государственные и муниципальные унитарные предприятия (ст. 113), подразделяющиеся на унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления (федеральные казенные предприятия) (ст. 115), и унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения (ст. 114).

Что касается некоммерческих организаций, то они согласно ГК РФ могут создаваться в организационно-правовых формах, предусмотренных как самим  ГК, так и другими законами. В  открытый перечень некоммерческих организаций  входят:

• потребительский кооператив (ст. 116);
• общественные и религиозные организации (объединения) (ст. 117);
• фонды (ст. 118 и 119);
• учреждения, финансируемые собственником (ст. 120);
• объединения юридических лиц в форме ассоциаций и союзов (ст. 120-123).

Из приведенного выше списка видно, что организационно-правовых форм предприятий существует великое  множество. Достаточно сложно без квалифицированной  юридической консультации выбрать  более приемлемую форму для будущей  компании. В связи с этим возникает  вопрос: для каких целей создается предприятие? Согласно ГК РФ все без исключения юридические лица делятся на две большие категории: коммерческие и некоммерческие организации. Коммерческие организации создаются только для одной цели – извлечения прибыли. Если создается организация или предприятие для любых целей, не связанных с извлечением прибыли, то это, по определению ГК, будет некоммерческая организация (например, благотворительный фонд, центр изучения общественного мнения, религиозная организация и т.д.).

Предприятия могут создаваться  как гражданами – физическими  лицами, так и другими организациями  – юридическими лицами. В момент организации предприятия те, кто  принимает решение о его создании, будут по отношению к этому  предприятию учредителями, при этом не важно, в какой организационно правовой форме предприятие создается. После создания юридического лица, в зависимости от его организационно-правовой формы, учредители станут, например, участниками (общество с ограниченной ответственностью, далее: ООО) или акционерами (закрытое акционерное общество, далее: ЗАО). Далее мы попытаемся рассмотреть права учредителя, особенности образования уставного капитала и процедуру выхода учредителя (акционера, участника) из состава предприятия на примере трех наиболее распространенных в настоящее время организационно-правовых форм юридических лиц: общества с ограниченной ответственностью, закрытого акционерного общества и автономной некоммерческой организации (далее: АНО). Заметим, что все упомянутые юридические лица равны как в своих правах, так и перед Законом.

а) Права учредителя

ООО – высший орган управления – общее собрание участников. Количество голосов пропорционально количеству долей в уставном капитале.

ЗАО – высший орган управления – общее собрание акционеров. Количество голосов пропорционально количеству голосующих акций.

АНО – высший орган управления – наблюдательный совет. Голоса распределены следующим образом: один учредитель – один голос.

Право участия в собрании учредителей (как и иные права), может  быть реализовано как лично, так  и через представителя. Очевидно, что юридические лица, выступающие  в качестве учредителя (участника, акционера), реализуют свои права только через  представителя.

Общее собрание учредителей  имеет определенные права, основные из которых (если не принимать во внимание особую специфику) у предприятий  всех рассматриваемых организационно-правовых форм одинаковы.

Основные  права:

• изменение уставных документов;
• назначение и отзыв Генерального директора организации;
• утверждение финансовых результатов деятельности организации;
• назначение и отзыв членов ревизионной комиссии (аудитора);
• принятие решения о реорганизации или ликвидации предприятия.

Кроме общего собрания в  коммерческих организациях может существовать и другой орган управления, представляющий интересы учредителей (участников, акционеров) – совет директоров, избираемый общим собранием учредителей  для оперативного управления предприятием, и принимающий на себя часть полномочий по принятию решений, относящихся к  его компетенции. Совет директоров – постоянно действующий орган, он осуществляет руководство предприятием и подотчетен общему собранию.

б) Особенности  формирования уставного капитала

ООО, ЗАО – уставный капитал  ООО разделен на доли, а уставный капитал ЗАО и ОАО – на акции. На момент создания ООО или ЗАО  уставный капитал должен составлять 100 минимальных размеров оплаты труда (далее: МРОТ). Для открытого акционерного общества (далее: ОАО) Законом определен уставный капитал в размере 1000 МРОТ. Увеличение уставного капитала связано с длительной бюрократической процедурой государственной регистрации увеличения уставного капитала, так как любая финансовая помощь коммерческой организации облагается налогом на добавленную стоимость;

АНО – вопрос формирования уставного капитала целиком относится  на усмотрение учредителей. Возможен вариант  существования АНО без уставного  капитала. Учредители (и не только они) могут оказать необлагаемую налогами финансовую помощь организации.

в) Выход учредителя (акционера, участника) из состава организации.

ООО – При выходе из состава  ООО участник имеет право на получение  доли имущества общества, пропорциональной его доле в уставном капитале. Заметим, что выход участника из состава  ООО может резко понизить финансовые возможности общества.

ЗАО – При выходе акционера  из ЗАО происходит продажа принадлежащих  ему акций, при этом остальные  акционеры имеют преимущественное право покупки акций. Хотя Закон  «Об акционерных обществах»¹¹ предусматривает в некоторых, строго определенных случаях выкуп акций общества самим обществом, это условие, очевидно, не является определяющим, а общество при смене акционера, как правило никакого финансового ущерба не несет.

ОАО – акционер вправе по собственному усмотрению распоряжаться  принадлежащими ему акциями, в том  числе и определяя их покупателя. Очевидно, на финансовом состоянии  ОАО такая сделка тоже никак не отражается (мы употребили слово «формально» в связи с тем, что для крупных акционерных обществ, акции которых продаются и покупаются на фондовой бирже, определенная стратегия их покупок и продаж может привести даже к банкротству – за счет, например, искусственного понижения курса акций, вынуждающего общество вкладывать собственные средства для поддержания курса).

АНО – При выходе из состава  АНО учредитель не получает никакого из ранее переданного организации  имущества (в том числе денежных средств).

Допустим, мы определились в  выборе организационно-правовой формы  будущего предприятия. На следующем  этапе создания юридического лица возникает  необходимость подготовки пакета учредительных  документов.

2.2. Подготовка пакета учредительных документов

Учредительные документы  – это своеобразная визитная карточка предприятия. В них содержится полная информация о предприятии: его название, место нахождения, учредители, порядок  управления предприятием и другие сведения, предусмотренные главой 4 ГК РФ и законом для юридических лиц соответствующего вида.

Основным учредительным  документом предприятия является устав  предприятия. Текст Устава утверждается либо решением учредителя предприятия (в том случае, если учредитель единственный), либо решением общего собрания учредителей  в форме протокола (в том случае, если учредителей несколько). Соответствующая  запись об утверждении Устава делается на титульном листе Устава предприятия.

Регистрирующий орган (в  Москве это МИФНС России №46 по г. Москве (далее: МИФНС)) предъявляет очень высокие требования к тексту учредительных документов. Если текст учредительных документов не соответствует вышеперечисленным законодательным актам или недостаточно полно отражает изложенные в них нормы, то это может являться основанием для отказа в регистрации предприятия. Документы также должны быть определенным образом оформлены. Ниже приведены общие требования к оформлению учредительных документов, предоставляемых в ИФНС.

1. Учредительные документы  должны быть отпечатаны на  печатной машинке либо с помощью  компьютерной техники. 

2. Учредительные документы  не должны содержать ошибок, подчисток  или исправлений. 

3. Учредительные документы  должны быть пронумерованы, начиная  с титульного листа, прошиты  прочными нитками, концы которых  должны быть завязаны с обратной  стороны документа и проклеены  небольшими листочками бумаги.

4. При наличии в числе  учредителей юридических лиц,  документ может быть опечатан  с обратной стороны печатью  одного из юридических лиц.

 

Требования к  оформлению протокола учредительного собрания

 

В протоколе указываются  номер протокола, дата и место  заседания, фамилия, имя, отчество физических лиц, полное наименование юридических  лиц учредителей. Для юридических  лиц обязательно указываются  должности и фамилии уполномоченных представителей юридических лиц.

В случае если присутствуют лица по доверенности, указать, что  данные лица присутствуют по доверенности с указанием номера и даты доверенности. Данная доверенность либо ее нотариально  заверенная копия должна быть приложена  к учредительным документам. На собрании избирается Председатель и (или) секретарь  собрания, которые впоследствии подписывают  Протокол собрания учредителей. В протоколе  указывается повестка дня учредительного собрания. В качестве примера можно  предложить следующую повестку дня  для Обществ с ограниченной ответственностью:

1. Об учреждении Общества  с ограниченной ответственностью  и его учредителях. 

2. Об утверждении полного  и сокращенного наименования  Общества.

3. О размере уставного  капитала Общества, распределении  его между учредителями и порядке  его формирования.

4. Об оценке имущественных  вкладов участников в уставный  капитал общества (если таковые  имеются).

5. О месте нахождения  Общества, почтовом адресе и месте  хранения учредительных документов  Общества.

6. Об утверждении Устава  и подписании Учредительного  договора Общества.

7. О выборах Совета  директоров и назначении руководителя  Общества.

8. Об утверждении эскиза  печати и назначении ответственного  за ее хранение.

9. Разное.

Если протокол состоит  из двух и более страниц, то он должен быть прошит и опечатан с обратной стороны с указанием количества страниц. Протокол собрания учредителей  рекомендуется готовить не менее 2-х  экземпляров, один из которых представляется на регистрацию вместе с остальными документами.