Контрольная работа по "Международное частное право"

Министерство  образования и науки Российской Федерации

Федеральное государственное автономное образовательное учреждение

 высшего  профессионального  образования

«Российский государственный профессионально-педагогический университет»

 

 

Институт  Социологии и права

 

 

 

 

Контрольная  работа

 

по дисциплине:  Международное частное право

Вариант №5

 

 

 

 

 

 

 

Выполнил:                                                                          студент 

                                                                                             группа  Вт -312 СУП

                                                                      Мехренина Н.В.

 

Проверил:                                                                            преподаватель

                                                                                                                       

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Екатеринбург, 2011 г.

 

1. Каким должно быть содержание трудовых договоров, заключаемых с иностранными работодателями?

 

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении  иностранных граждан в Российской Федерации» (в ред. от 23.07.2008; далее  — Федеральный закон № 115), это  иностранные граждане, прибывшие  в Российскую Федерацию в визовом  или безвизовом порядке, не имеющие  вида на жительство или разрешения на временное проживание, но получившие миграционную карту. Страна выезда не имеет значения — это может быть как страна, входящая в состав России, так и страны дальнего зарубежья. Исключение составляют только граждане Республики Беларусь, которые в соответствии с двусторонними соглашениями между странами не относятся к категории иностранных граждан.

Основные нормативные документы, регламентирующие порядок пребывания иностранного гражданина на территории Российской Федерации, а также порядок  осуществления им трудовой деятельности:

• Федеральный закон от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (в ред. от 23.07.2008);
• Федеральный закон от 18.07.2006 № 109-ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» (в ред. от 23.07.2008);
• Федеральный закон от 15.08.1996 № 114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию» (в ред. от 03.12.2008);
• Трудовой кодекс Российской Федерации;
• Кодекс об административных правонарушениях;
• постановление Правительства РФ от 15.11.2006 № 681 «О порядке выдачи разрешительных документов для осуществления иностранными гражданами временной трудовой деятельности в Российской Федерации»;
• постановление Правительства РФ от 18.03.2008 № 183 «Об утверждении правил подачи работодателем или заказчиком работ (услуг) уведомления о привлечении и использовании для осуществления трудовой деятельности иностранных граждан и (или) лиц без гражданства, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и имеющих разрешение на работу».

 

 

Документы, предоставляемые  при трудоустройстве 

Рассмотрим перечень документов, которые  должен предъявить иностранный гражданин  при трудоустройстве.  

 

Документ, удостоверяющий личность иностранного гражданина

В соответствии со ст. 10 Федерального закона № 115-ФЗ личность иностранного гражданина может быть удостоверена либо национальным паспортом, либо иным документом, установленным федеральным  законом или признаваемым в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина.

При пересечении границы в национальном заграничном паспорте сотрудниками таможенного контроля проставляется  соответствующая отметка; в национальном внутреннем паспорте такая отметка  чаще всего отсутствует.

Миграционная карта

Иностранный гражданин должен представить  работодателю миграционную карту, подтверждающую легальность его пребывания на территории Российской Федерации. Миграционная карта  выдается при пересечении границы  и состоит из двух частей, одна из которых остается у сотрудника таможенного  контроля, а другая — выдается на руки иностранному гражданину.

Обратите внимание!

Срок временного пребывания иностранного гражданина на территории Российской Федерации продлевается до 90 суток  с момента въезда при условии  постановки на миграционный учет в  течение трех рабочих дней со дня  прибытия в место пребывания.

Отрывная часть уведомления  о постановке на миграционный учет по месту пребывания

Иностранный гражданин обязан представить  работодателю отрывную часть уведомления  о постановке на миграционный учет по месту пребывания. В этом документе  должны четко читаться личные данные самого иностранного гражданина, наименование принимающей стороны, дата окончания  срока временного пребывания, печать органа миграционной службы либо отделения  почтовой связи, принявшего уведомление. Если уведомление направлялось по почте, о чем будет свидетельствовать  печать отделения почтовой связи, то работнику кадровой службы следует  самостоятельно проверить правильность исчисления срока временного пребывания иностранного гражданина на территории Российской Федерации, поскольку в  данном случае возможны ошибки при  заполнении принимающей стороной бланка уведомления. При подаче уведомления  непосредственно в орган миграционной службы эти ошибки сразу исправляются, работники же почты этого не делают. Если уведомление о постановке на миграционный учет по месту пребывания подавалось принимающей стороной непосредственно  в орган Федеральной миграционной службы, то форма отметки на отрывной части уведомления должна соответствовать  утвержденному виду (приказ ФМС России от 07.07.2008 № 181). 

 

Следует обратить внимание на то, что  в качестве принимающей стороны  может выступать как физическое, так и юридическое лицо. Поскольку  работодатель также может быть как  физическим, так и юридическим  лицом, немного остановимся на том, как определить, кто является принимающей  стороной для конкретного иностранного гражданина.

Обратите внимание!  

Если работодатель является принимающей  стороной для иностранного гражданина, то наименование и реквизиты принимающей  стороны, указанные в уведомлении  о постановке на миграционный учет, совпадают с наименованием и  реквизитами работодателя, указанными в экземпляре трудового договора или трудовой книжке работника-иностранца.  

 

Таким образом, если на работу устраивается иностранный гражданин, для которого прежний работодатель являлся принимающей  стороной, нужно иметь в виду, что при увольнении из прежней  организации работник был также  снят и с миграционного учета. В этом случае, прежде чем заключать  с таким работником трудовой договор, нужно проверить сроки его  пребывания на территории Российской Федерации. Возможно, что, перед оформлением  на работу, работодателю необходимо посоветовать иностранному гражданину совершить  выезд и новый въезд в Российскую Федерацию, поскольку находиться в  стране с имеющимися документами  миграционного учета он уже не имеет права. 

 

Разрешение на работу

У иностранного гражданина должно быть действующее разрешение на работу в  субъекте Российской Федерации, выданное органом Федеральной миграционной службы. Сразу отметим, что закон  не обязывает работодателя проверять  подлинность разрешения на работу. Даже если выяснится, что разрешение подложное, работодатель должен будет  всего лишь прекратить либо аннулировать трудовой договор.

Прекращение трудового  договора производится в том случае, если работник уже приступил к работе на момент подачи уведомления в ФМС России, аннулирование трудового договора — если день начала работы еще не наступил. Основанием для расторжения трудового договора является пункт 11 ч. 1 ст. 81 ТК РФ — «представление работником работодателю подложных документов при заключении трудового договора», датой прекращения трудовых отношений — дата получения от ФМС России отказа в приеме уведомления.

Если работодатель направил уведомление  в ФМС России в день заключения трудового договора, а в соответствии с графиком сменности работник приступает к работе только на следующий день, то в случае получения от ФМС России отказа в приеме уведомления по причине  подложного разрешения на работу, трудовой договор может быть аннулирован. Никаких штрафов со стороны ФМС России на работодателя в этом случае налагаться не должно, по крайней мере Кодекс об административных правонарушениях не предусматривает административного наказания для работодателей в случае заключения трудового договора с иностранным гражданином, предоставившим подложное разрешение на работу, а кроме того, миграционное законодательство не вменяет в обязанности работодателю предварительную проверку подлинности разрешения на работу. Однако все-таки проявить определенную бдительность работнику кадровой службы следует.

Прежде всего, необходимо обратить внимание на соответствие сведений об иностранном гражданине, указанных  в разрешении на работу, паспортным данным. Это и правильность написания  фамилии, имени и отчества, и правильность самих паспортных данных. Следует  также обратить внимание на фотографию, размещенную в разрешении на работу, и ее соответствие внешности того человека, который оформляется на работу.

Кроме того, целесообразно время  от времени интересоваться в миграционной службе, не исчерпана ли квота на выдачу разрешений на работу по вашему региону (субъекту Российской Федерации). Если квота уже исчерпана, дополнительно  ее не увеличивали, а к вам на трудоустройство  пришел иностранный гражданин, у  которого разрешение на работу было выдано после окончания квоты, то, скорее всего, оно подложное.

Размеры квот устанавливаются Правительством РФ на календарный год и в случае необходимости их дополнительно  увеличивают, исходя из потребностей работодателей. Так, на 2009 год размер квоты на выдачу иностранным гражданам разрешений на работу утвержден постановлением Правительства РФ от 07.11.2008 № 835. Если разрешение на работу имеет непригодный  к использованию внешний вид — испачкано, деформировано и др., — оно подлежит замене. Обязанность по замене разрешения на работу, пришедшего в негодность по внешним признакам, также возлагается на иностранного гражданина, как и обязанность по его первоначальному получению. 

 

Документы об образовании

Документы об образовании могут  быть потребованы работодателем  только в том случае, если работа иностранного гражданина предполагает обязательное наличие соответствующего образования или специальных  знаний. Здесь следует отметить, что если образование было получено в иностранном учебном заведении, необходимо подтвердить как подлинность  самого диплома, так и полученную квалификацию, то есть осуществить процедуры легализации диплома и признания его эквивалентности. Этим должен заниматься сам кандидат на работу, но работодатель может помочь ему в этом. 

 

Заключение трудового  договора

При наличии всех необходимых документов работодатель заключает с иностранным  гражданином трудовой договор. При  заключении трудового договора следует  иметь в виду, что иностранный  гражданин вправе осуществлять только ту деятельность, на которую ему  выдано разрешение на работу, и только в тех субъектах Российской Федерации, которые указаны в разрешении.  

 

Обратите внимание!

Разрешение на работу выдается в  том субъекте Российской Федерации, где иностранный гражданин поставлен  на миграционный учет. Как правило, именно в этом субъекте Российской Федерации и разрешается трудовая деятельность. 

 

Однако в ряде случаев разрешение на работу может быть выдано для  осуществления трудовой деятельности в двух субъектах Российской Федерации, например в Москве и Московской области. Это удобно, если организация, на работу в которую устраивается иностранный  гражданин, имеет несколько филиалов, представительств и (или) иных обособленных подразделений, расположенных как в Москве, так и в Московской области.

Если в штатном расписании организации  отсутствует должность (профессия), указанная в разрешении на работу иностранного гражданина, то можно  либо внести изменение в штатное  расписание, либо принять иностранца внештатно, либо заключить с ним  гражданско-правовой договор на оказание услуг или выполнение определенного  объема работ. 

 

Срок трудового договора

До сих пор много споров вызывает вопрос о сроке трудового договора с иностранным гражданином. Существует два мнения, каждое из которых подкреплено  весьма весомыми доводами.

Часть работодателей считает, что  с иностранным гражданином необходимо заключать только срочный трудовой договор. В пользу этого довода они приводят, прежде всего, ограниченность срока действия разрешения на работу как документа, дающего согласно Федеральному закону № 115-ФЗ право на осуществление временной трудовой деятельности. Косвенным подтверждением служит тот факт, что на срочном трудовом договоре настаивает миграционная служба при получении уведомления о привлечении иностранного работника к трудовой деятельности.

Другая часть работодателей, в  том числе и автор данной статьи, считает, что срочный трудовой договор должен или может быть заключен с иностранным работником по основаниям, не связанным со сроком действия разрешительных документов, а следовательно, в большинстве случаев должен быть бессрочным. Ссылка в данном случае идет на ст. 59 ТК РФ, которая содержит перечень оснований для заключения срочного трудового договора. Как следует из данной статьи, «наличие у работника ограниченного во времени разрешения на осуществление какой-либо деятельности не является основанием для заключения с ним срочного трудового договора по этому виду деятельности». На вопрос о том, как же поступать в случае окончания срока разрешения на работу, отвечает пункт 9 ст. 83 ТК РФ: «истечение срока действия… специального права… если это влечет невозможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору». Другими словами, если работник своевременно не переоформил разрешение на работу, то трудовой договор прекращается в соответствии с указанным основанием днем окончания действия разрешения на работу. Право на осуществление трудовой деятельности на территории другого государства в определенной степени можно считать специальным правом, поскольку оно является не гарантированным, как для граждан этого государства, а приобретенным при наличии дополнительных условий.