Шпаргалка по предпринимательскому праву

1. предмет предпринимательского права место предпринимательского права в системе российского права

2. понятие и признаки предпринимательской деятельности

Предпринимательской является деятельность самостоятельная, осуществляемая на свой риск, направленная на систематическое  получение прибыли от пользования  имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Признаки предпринимательской  деятельности:

1. Предпринимательская деятельность характеризуется самостоятельностью. Условно можно выделить имущественную и организационную самостоятельность предпринимателя. Имущественная самостоятельность определяется наличием у предпринимателя обособленного собственного имущества как экономической базы деятельности. Организационная самостоятельность - это возможность принятия самостоятельных решений в процессе предпринимательской деятельности, начиная от решения заняться предпринимательством, выбора вида деятельности, организационно-правовой формы, круга учредителей и т.д.
2. Предпринимательская деятельность сопряжена с риском. Этим предпринимательство коренным образом отличается от хозяйственной деятельности периода административно-плановой экономики. Уменьшения убытков можно достичь путем заключения договора страхования предпринимательского риска, то есть риска убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения обязательств контрагентами или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риска неполучения ожидаемых доходов.
3. Предпринимательская деятельность направлена на систематическое получение прибыли. Получение прибыли, являясь основной целью предпринимателя, придает его деятельности коммерческий характер, который не утрачивается даже и в том случае, когда результатом ее окажется не прибыль, а убыток. Вместе с тем, если получение прибыли как цель не ставится изначально, деятельность нельзя назвать предпринимательской, она не носит коммерческого характера. Нельзя не обратить внимание и на такой квалифицирующий признак предпринимательской деятельности, как систематичность в извлечении прибыли. К сожалению, четких количественных критериев систематичности законодательством пока не выработано. Законодательный пробел предлагают восполнить, включив в определение предпринимательской деятельности дополнительные квалифицирующие признаки, такие как доля прибыли от такой деятельности в общих доходах лица, "существенность" прибыли, получение ее определенное количество раз за некоторый отчетный период и др.
4. В соответствии с определением прибыль изшгекается субъектами от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.
5. Самостоятельная ответственность предпринимателя своим имуществом также является признаком предпринимательской деятельности, не вошедшим в легальное определение.
6. Предпринимательская деятельность осуществляется лицами, зарегист-, рированными в этом качестве в установленном законом порядке. Это формальный признак, то есть признак, легализующий эту деятельность, придающий ей законный статус. Его отсутствие не приводит к утрате деятельностью качества предпринимательской, однако делает ее незаконной.

В учебной и научной  литературе сформулированы и другие признаки предпринимательской деятельности, такие как системность, целенаправленность, профессионализм.

В основе предпринимательства  как общественно-значимого явления  лежит основополагающий принцип  естественного права - принцип индивидуальной свободы.

С началом экономических  реформ в нашей стране частная  инициатива, предприимчивость, получает законодательное подтверждение.

В разделе 1 гл.1 ст.8 и гл.2 ст.34 Конституции РФ закреплен принцип  свободы экономической деятельности. Поскольку предпринимательство  является разновидностью экономической  деятельности, то и свободу предпринимательства  следует рассматривать как разновидность  свободы экономической деятельности. Следовательно, конституционные положения  о такой деятельности распространяются и на предпринимательские отношения.

В Конституции РФ свобода  предпринимательства отнесена к  правам и свободам человека и гражданина (раздел 1, гл. 2). В смысле принадлежности этого права каждому человеку Конституция РФ считает его субъективным правом.

К числу основных законодательных  актов в этой сфере относятся - “Законы РФ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве», «Об иностранных инвестициях», «О конкуренции и ограничении  монополистической деятельности на товарных рынках», «О потребительской  кооперации», «О регистрационном сборе  с физических лиц, занимающихся предпринимательской  деятельностью и порядке их регистрации», «О товарных биржах и биржевой торговле», «Об акционерных обществах», «Защиты  прав потребителя» и некоторых других.

В Гражданском Кодексе  Российской Федерации (ч.1, раздел 1, подраздел 2, гл.3, ст.23) отражена специфика правового статуса граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица. Такой гражданин именуется индивидуальным предпринимателем. Он выступает в гражданском обороте от своего собственного имени и отвечает по долгам от предпринимательской деятельности всем своим имуществом (ст. 24 ГК).

Согласно ч.1, раздел 1, подраздел 1, гл.1, ст.2 Гражданского Кодекса Российской Федерации “Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от использования имуществом, продажей товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке”.

Индивидуальный предприниматель  выступает в гражданском обороте  от своего собственного имени и отвечает по долгам от предпринимательской деятельности всем своим имуществом (ч.1 раздел 1 подраздел 2 гл.3 ст. 24 ГК РФ).

Основываясь на существующем понятии предпринимательства можно  выделить признаки данной деятельности. В качестве одного из признаков выделяется, прежде всего, цель. Цель для человека является идеальным, мысленным предвосхищением  деятельности и в качестве непосредственного  мотива направляет и регулирует эту  деятельность. Цели (мотивации) российских предпринимателей отличаются от европейских. Однако, различия мотиваций в некоторой степени вызваны тем, что в России предпринимательство еще не стало тем важным социально-экономическим институтом, каким оно является в странах с успешно функционирующей рыночной экономикой. Если в Европейском Союзе предприниматель ценит независимость своей предпринимательской деятельности, гарантируемой государством, то в нашей стране правовые институты, способные обеспечить такие гарантии, развиты еще в недостаточной степени, о чем косвенно и свидетельствуют результаты национальных социологических исследований.

Следует признать, что основная цель предпринимательской деятельности, которая имеет с точки зрения законодателя любого государства значение, - это стремление лица получить прибыль (доход) в результате такой деятельности. Но в современном социально ориентированном  мире цель предпринимательской деятельности стала носить достаточно ярко выраженный дуалистический (двойственный) характер, и не может сводиться лишь к  получению прибыли (дохода).

Важная сопутствующая  цель предпринимательской деятельности - ее общественная польза. Поскольку  предпринимательство немыслимо  вне общества, оно не может быть направлено против той среды, в которой  функционирует, или каким-либо образом  дестабилизировать ее, а, наоборот, носит общественно-полезный характер, всесторонне укрепляя и обогащая общество через благополучие отдельных  его членов. Например, эта цель (общественная польза) всегда достигается посредством  самозанятости индивидуального предпринимателя, который перестает быть иждивенцем общества, или созданием хотя бы одного рабочего места предпринимательской организацией. Этому вопросу правительство РФ уделяет огромное внимание. Внедрена программа по поддержке индивидуального предпринимательства для граждан, состоящих на учете в Центре занятости населения. Им предлагается составить и защитить свой бизнес-план и получить единовременную помощь государства на развитие бизнеса.

Следующим признаком предпринимательства  следует назвать профессионализм  предпринимателя, то есть осуществление  им предпринимательской деятельности с особыми знаниями и опытом.

Профессионализм предпринимателя - его особые знания и опыт - выступает  как средство достижения цели предпринимательской  деятельности, хотя профессионализмом  можно охарактеризовать и процесс  осуществления предпринимательской  деятельности. Профессиональный [фр. professionnel] - это значит “характеризующийся хорошим знанием дела, данной области знания или деятельности”. Признак профессионализма предпринимательской деятельности содержится в законодательстве многих стран, особенно когда речь идет о так называемых “ремесленных видах деятельности”, то есть монопрофессиональных видах деятельности, требующих специальных знаний (юристы, медики, дантисты, продавцы недвижимости, торговые или страховые агенты, парикмахеры, владельцы косметических кабинетов, строительные подрядчики, электромонтеры, водопроводчики и специалисты других квалификаций). Интересно в этом плане определение ст. 2-104 Единообразного торгового кодекса США: «Коммерсант - это тот, кто совершает операции с товарами определенного рода или каким-либо другим образом по роду своих занятий ведет себя так, как будто он обладает особыми знаниями или опытом в отношении операций и товаров, являющихся предметом сделки, а также тот, кто может рассматриваться как обладающий такими знаниями или опытом вследствие того, что он использует услуги агента, брокера или иного посредника, который ведет себя так, как будто он обладает такими знаниями и опытом» Моисеев М. Предпринимательская деятельность граждан: понятие и конститутивные признаки// Хозяйство и право. -2008. - № 3. - С. 78-79.

Наличие у таких предпринимателей соответствующей квалификации и  установление в законе требований ее доказывания (например, сдача экзамена или прохождение проверки квалификации) должно охранить потребителей при оказании им услуг от невежественности и обмана. В большинстве случаев разрешается, при недостаточности собственной  квалификации, использовать профессионального  наемного работника. В Чехии, например, отсутствие квалификации у самого предпринимателя  можно «заменить» назначением так называемого ответственного представителя. В настоящее время, таким образом, поступают примерно 40% предпринимателей.

Довольно распространенная точка зрения, будто профессионализм  не относится “к сущностным признакам  предпринимательской деятельности”, представляется тем более ошибочной, что такое пренебрежение к  профессионалам любого рода уже имело  место в недалеком прошлом. Так, наиболее трудные годы рыночных реформ в государствах-участниках СНГ зачастую сопровождались ликвидацией многих научно-исследовательских институтов, проводимой в целях экономии бюджетных  средств. В результате, уволенные  работники “утрачивали свои профессиональные навыки, а государство теряло “человеческий” капитал, обесценивало свои затраты  на профессиональное образование, подготовку кадров и т.п. В настоящее время  у предпринимателей в России востребовано экономическое, бухгалтерское, управленческое и др. образование. Предприниматели  сами восполняют отсутствующий в  законодательстве и отрицаемый некоторыми авторами признак профессионализма при осуществлении предпринимательской  деятельности.

Мы в достаточной степени  охарактеризовали средства достижения цели предпринимательской деятельности. Теперь необходимо исследовать процесс  достижения этой цели. Авторы единодушны в том, что процессу предпринимательства  присущ следующий признак: эта деятельность должна носить систематический характер, то есть должна быть направлена на систематическое  получение прибыли (дохода). Однако на этом единодушие авторов заканчивается, поскольку, что же конкретно означает систематичность предпринимательства  не ясно. Одновременно существуют два  крайних подхода к этому понятию. Лингвисты утверждают, что «систематический - постоянно повторяющийся, непрекращающийся». А законодатель применительно, например, к трудовому праву полагает систематическими нарушениями трудовой дисциплины, если за них ранее хотя бы один раз  применялись взыскания (то есть в  соответствии с п. 3 ст. 33 ТК РФ в понятие «систематичности» укладывается событие, произошедшее хотя бы два раза).

Вполне естественно, что  в условиях подобной неопределенности толкование этого признака и вытекающих последствий будет различаться  у гражданина и заинтересованных государственных органов. В данном случае сложности возникают при  оценке предпринимательской деятельности, субъекты которой скрывают ее, а  при выявлении отрицают наличие  предпринимательства, ссылаясь именно на то, что акции, внешне схожие по цели с предпринимательскими, носят не систематический, а случайный, разовый, повторный и т.п. характер. А органы, осуществляющие государственное регулирование, ставят собственника - не предпринимателя в худшее положение по сравнению с зарегистрированным лицом Лебедев К.К. Основные задачи современного этапа развития законодательства о предпринимательской деятельности в свете 15-летия со дня принятия закона РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности" //Предпринимательское право.-2006.- № 2.- С.22. ..

К сожалению, судебная практика также не дает исчерпывающего ответа. В некоторых судах России признак  систематичности имеет такую  трактовку: получение прибыли должно выражаться в виде повторяющихся  полных циклов торгового оборота, что  подразумевает скупку и продажу  товаров. Однако Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации не поддержала данную концепцию, указав, что “полный  цикл торгового оборота может  не состояться, в результате чего вероятны убытки. Вместе с тем наличие неблагоприятных  для предпринимателя обстоятельств  не только не меняет самого характера  предпринимательской деятельности, но и является одним из составляющих элементов этой деятельности, связанной  с различного рода рисками”. Поскольку  признак систематичности теснейшим  образом связан с признаком направленности предпринимательской деятельности на получение наибольшей суммарной  прибыли (дохода), его следует рассматривать  через призму налогового законодательства.

Однако систематичность  не является единственной составляющей процесса предпринимательства. В литературе достаточно подробно разъясняется, что  предпринимателям в процессе осуществления их деятельности присуща самостоятельность. В.В. Лаптев исчерпывающе проанализировал признак самостоятельности: «Самостоятельность субъектов предпринимательской деятельности подразделяется на имущественную и хозяйственную. Имущественная самостоятельность - это наличие у субъекта определенного имущества, составляющего экономическую базу его деятельности. Хозяйственная самостоятельность означает возможность принятия самостоятельных решений в процессе предпринимательской деятельности». Используемое в легальном определении предпринимательской деятельности указание, что ею является осуществляемая предпринимателями в гражданском обороте деятельность «от своего имени», означает возможность предпринимателя приобретать гражданские права и нести обязанности именно от своего имени, а также выступать истцом и ответчиком в суде.