Государственное образовательное учреждение

совершенно  не  зависят  от  самого  факта  заключения  брака,  равно  как  и

последствия, связанные с  совместным проживанием супругов.

Следовательно, брак представляет собой, с нашей точки зрения, прежде

всего юридический факт, с  которым закон (в данном случае Семейный кодекс)

связывает возникновение  определенных прав и обязанностей, которые не могут

возникнуть каким-либо иным образом.

Обратимся  к  классификации  юридических  фактов  с  тем,  чтобы

прояснить, к какой разновидности  фактов следует отнести брак. Очевидно, что

брак будет отнесен  к правомерным действиям, поскольку  представляет собой

осознанный, волевый деятельный акт. Далее возникает вопрос, относится  ли

брак  к  юридическим  актам  или  юридическим  поступкам?  Вспомним,  что

юридический  акт  представляет  собой  действие,  совершая  которое  субъект

осознает его способность  повлечь правовые последствия, желает наступления

таких  последствий.  При  заключении  брака  лица,  вступающие  в  брак,  как

правило,  не  связывают  свои  действия  с  определенными  правовыми

последствиями. Думается, что  брачующимися двигают несколько  иные мотивы,

чем  те,  которые  связаны  с  достижением  какого-либо  правового  результата.

Чаще  всего  мотивами  лиц,  вступающих  в  брак,  являются  потребности  в

создании  семьи  со  всеми  вытекающими  отсюда  последствиями  в  виде

возникновения лично доверительных  отношений между супругами, рождения

детей, совместного хозяйства  и так далее. Эти последствия, в основном, лежат

за пределами правового  регулирования и подпадают под  действие права лишь

постольку, поскольку имеется  необходимость защиты прав и интересов  более

слабой стороны в таких  отношениях.

Поэтому, как мы полагаем, можно говорить о том, что брак представляет

собой по сути юридический  поступок, совершение которого вне  зависимости от

желания и мотивов субъектов  порождает определенные правовые последствия.

Таким образом, видя в браке  признаки юридического поступка, можно

отметить, что, заключая брак, его субъекты могут преследовать как правовые,

29так и неправовые цели, однако правовой результат в  виде определенных прав и

обязанностей возникнет  вне зависимости от желания таких  субъектов. Этим

можно объяснить также  императивную природу большинства  норм семейного

права, регулирующих брачные  отношения.

Основываясь  на  вышесказанном,  сформулируем  определение  понятия

«брак». Под браком мы предлагаем понимать правомерные зарегистрированные

в установленном порядке  действия физических лиц, направленные на создание

семьи, влекущие правовые последствия, предусмотренные законодательством.

В данном определении, как  нам кажется, можно проследить связь  брака с

иными юридическими фактами, кроме того, в нем четко указана  цель брака и те

последствия,  которые  брак  может  породить  вне  зависимости  от  желания

сторон.

Также удачным в данной дефиниции нам кажется отсутствие попытки

охватить  личные  неимущественные  отношения  супругов,  поскольку  в

противном случае появляется трудность с определением того, какие  именно

личные отношения подпадают  под правовое регулирование, а какие  нет.

Таким  образом,  брак  в  системе  юридических  фактов  семейного  права

представляет  собой  юридический  поступок,  совершая  который  лица

преследуют неправовую цель (создание семьи), но который влечет правовые

последствия  вне  зависимости  от  желания  таких  лиц  (отличие  от

незарегистрированных брачных  отношений).

301.2. Признаки брака: история,  современность, перспективы

Определив  ранее  понятие  и  сущность  брака,  признав  за  ним  качества

юридического  поступка,  влекущего  правовые  последствия,  хотя  и  не

направленного  на  их  возникновение,  перейдем  к  рассмотрению  признаков

брака,  которые  можно  вывести  из  данного  нами  определения,  а  также

традиционно  выделяемых  в  науке  семейного  права  с  учетом  имеющейся  в

законодательстве дефиниции.

В дореволюционном семейном праве выделялись следующие признаки

брака,  которые  были  представлены  в  виде  условий  и  препятствий  к

заключению брака.

«С точки зрения юридической, брак есть союз мужчины и женщины, с

целью сожительства, основанный на взаимном соглашении и заключенный  в

установленной  форме...  Для  юриста  важна  совокупность  условий,  при

наличности  которых  сожительство  лиц  разного  пола  приобретает  законный

характер, т.е. влечет за собой  все последствия законного брака. Эти условия

содержатся в данном определении.

1. В основании брака  лежит соглашение между сочетающимися  – брак не

может  быть  законно  совершен  без  взаимного  и  непринужденного  согласия

сочетающихся лиц… Согласие составляет наиболее существенное условие  с

точки зрения не только юридической, но и канонической, хотя в общественном

представлении значение этого  элемента отступает перед значением  венчания.

2.  Участники  брачного  договора  должны  быть  лица  разного  пола  –

соглашение  происходит  между  мужчиной  и  женщиной.  Выбор  участников

обусловливается  физиологической  стороной  брака,  требующей  для

удовлетворения половой  потребности соединения мужчины  и женщины. Брак

между одними мужчинами или  одними женщинами невозможен. Число  лиц,

соединяющихся в браке, может  быть различно: соединение нескольких мужчин

с одной женщиной называется полиандрией, соединение нескольких женщин с

одним  мужчиной  –  полигамией,  соединение  одного  мужчины  с  одной

31женщиной  –  моногамией.  Наше  законодательство,  в   виде  общего  правила,

устанавливает для всех моногамию.

3.  Цель  брака  –   совместное  сожительство,  не  только  в  смысле

физическом,  но  и  нравственном,  -  «сочетание  с  бытие  во  всей  жизни,

божественные  же  и  человеческие  правды  общение».  С  этой  стороны

обнаруживается различие между браком и обязательством, которые  оба могут

быть основаны на договоре. Когда договор направлен на исполнение одного

или  нескольких  определенных  действий,  то  последствием  его  будет

обязательственное  отношение,  например,  в  товариществе.  Брачное  же

соглашение не имеет в  виду определенных действий, но, как  общение на всю

жизнь, оно имеет по идее нравственное, а не экономическое  содержание.

4. Соглашение между мужчиной  и женщиной требует обличения  его в

установленную  форму,  которая  может  иметь  религиозный  или  гражданский

характер.  Только  при  соблюдении  установленной  государством  формы

сожительство  влечет  за  собой  все  последствия,  вытекающие  из  семейного

союза. Православная и католическая церковь рассматривают брак как  таинство,

но  церковное  венчание  не  составляет  существенного  признака  для

юридического  взгляда  на  брак.  На  Западе  брак  приобретает  юридическое

значение и без благословения  церкви. И у нас признается действительность

брака,  не  освещенного  церковью,  а  именно  в  отношении  старообрядцев,

язычников».

1

В 20-х годах ХХ-го века институт брака понимался несколько иначе, в

связи с чем к признакам  брака относились следующие:

- наличие взаимной склонности  супругов;

- ведение общего хозяйства; 

- равное признание зарегистрированного  и незарегистрированного брака; 

- возможность беспрепятственного  расторжения. 

Следует отметить, что большинство  указанных признаков, выделяемых

как  в  дореволюционном,  так  и  послереволюционном  законодательстве,  за

1

 Шершеневич Г.Ф. Учебник  русского гражданского права.  – М.: «СПАРК», 1995. – С. 409.

32исключением  придания  незарегистрированному  браку   равного  с

зарегистрированным статуса, сохранились на сегодняшний день в том или ином

виде.

То  есть  по  сути  понимание  признаков  брака  не  претерпело  особо

существенных изменений, однако, как мы полагаем, развитие семейного  права

в  новых  экономических  и  политических  условиях  предопределяет

необходимость пересмотра сформулированных ранее признаков.

Рассмотрим  признаки  брака,  которые  можно  выделить  при  анализе

определения, имеющегося в  отечественном законодательстве. Напомним, что в

соответствии с нормой ст. 2 СК КР брак – это равноправный союз мужчины и

женщины,  заключенный  при  свободном  и  полном  согласии  сторон  в

установленном  законом  порядке,  с  целью  создания  семьи,  порождающий

имущественные и личные неимущественные  отношения между супругами.

Из приведенного выше определения  можно вывести следующие признаки

брака, являющиеся актуальными  на сегодняшний день:

1. Брак представляет собой  защищаемый государством моногамный  союз

(именно союз, но не сделка) мужчины и женщины;

2. Брак  представляет  собой   равноправный  союз,  заключаемый   при

полном  и  свободном  согласии.  Вступление  в  брак  осуществляется

свободно и добровольно, равно как и расторжение брака;

3. Стороны в браке равны  в отношении как личных прав  и обязанностей,

так и в отношении имущества;

4. Заключение брака осуществляется  в установленном законом порядке;

5. Брак порождает права  и обязанности, предусмотренные  законом.

Перечисленные  выше  признаки  можно  отнести  к  основным

характеристикам брака, которые, в сущности, использовались для определения

данного института во все  времена.

Рассмотрим  подробнее  каждый  из  названных  признаков  в  контексте

соответствия законодательной  дефиниции, практики реализации семейных прав

33и обязанностей, а также  с учетом вышеприведенной критики  законодательного

определения брака.

Прежде всего, рассмотрим такой признак  брака,  как  принадлежность

брачующихся к разным полам. В настоящее время с развитием  системы прав

человека и дальнейшей демократизацией общества, все большую  актуальность

приобретают вопросы, связанные  с заключением однополых браков.

Достаточно важную роль в  процессе легализации «однополой семьи» в

мировом сообществе сыграла  Каирская международная конференция  ООН по

народонаселению  и  развитию  1994  года.  Каирская  конференция  утвердила

Программу  действий  по  регулированию  народонаселения.  Принцип  9

Программы  закрепил  равноправие  и  равноценность  разных  типов  половых

союзов, включая однополые  союзы. Провозглашенный Каирской конференцией

постулат вызвал резко  негативную оценку со стороны делегаций  из Ватикана и

Латинской Америки.

1

В ряде стран, таких как  Дания, Норвегия, Швеция, Голландия, Франция  в

течение последних лет  были приняты специальные законы, разрешающие так

называемые  зарегистрированные  партнерства  лиц  одного  пола.  Зарубежом

однополые  партнерства  хотя  и  влекут  за  собой  целый  ряд  правовых

последствий действительного  брака, все же не преследуют тех целей, которые

традиционно считаются определяющими  для семьи; речь идет о рождении и

воспитании  детей.  Так,  в  соответствии  со  шведским  законом  от  1994  года

«зарегистрированные  однополые  пары  не  могут  иметь  в  совместном

воспитании ребенка, не могут  ни вместе, ни порознь усыновить  ребенка, не

имеют  доступа  к  медицинским  процедурам  по  искусственному

оплодотворению».  В  настоящее  время  от  этого  принципа  отступила  лишь

Голландия. В 2001 г. в нормах голландского семейного законодательства была

закреплена  возможность  усыновления  и  удочерения  детей  однополыми

парами.

2

1

 Гринюк М. Однополые  браки. – М., 2004// http://www.allpravo.ru/library/doc100p0/instrum2060/item2061.html

2

 Там же.

34Что  касается  отношения   к  вопросу  об  однополых   браках  в  странах

ближнего зарубежья и, в частности, Российской Федерации, то показательным

примером  позиции  государства,  уровня  развития  законодательства,  а  также

степени  зрелости  гражданского  сознания  самих  гомосексуалистов,  явилась

законодательная инициатива по рекриминализации добровольных сексуальных

отношений в частной обстановке между мужчинами, достигшими легального

возраста согласия.

Так, в 2002 году на рассмотрение в Государственную Думу Российской

Федерации  был  внесен  пакет  поправок  в  Уголовный  кодекс  Российской

Федерации,  устанавливающий  уголовную  ответственность  в  виде  лишения

свободы  на  срок  от  одного  года  до  пяти  лет  за  «противоестественное

удовлетворение половых  потребностей мужчины с мужчиной (мужеложство)».

В  пояснительной  записке  к  законопроекту  отмечалось,  что  поправки

направлены на «укрепление  общественной нравственности, института  семьи и

здоровья граждан России», должны способствовать борьбе с распространением

венерических заболеваний  и СПИДа, а также противодействовать вовлечению

несовершеннолетних  в  занятия  проституцией  и  распространению

порнографии.

1

Указанный законопроект вызвал неоднозначную общественную реакцию

и в конечном итоге не был  принят. При этом он является показателем  того, что