Привлечение в качестве обвиняемого

 

При неявке приглашенного  защитника в течение 5 суток следователь  вправе произвести данное действие без  его участия, за исключением случаев  обязательного участия защитника, предусмотренных в статье 51 УПК  РФ.

 

Во вводной части, кроме  того, указываются сведения об использовании  в ходе допроса аудио или видеозаписи  с полными параметрами применяемых  технических средств.

 

В юридической литературе отмечается, что структура протокола  допроса в качестве обвиняемого  сформирована таким образом, что  и вопрос о том, признает ли обвиняемый себя виновным в совершении преступления (не признает или признает частично), а равно и ответ на него фиксируется  во вводной части указанного процессуального  документа[49].

 

Описательная часть протокола  содержит показания обвиняемого  по существу предъявленного обвинения  от первого лица и по возможности  дословно.

 

Заключительная часть  протокола состоит из заявлений  и замечаний, а при их отсутствии – подписей участвующих в следственном действии лиц, констатирующих, что содержание протокола соответствует ходу и  результатам проведенного следственного  действия[50].

 

При оформлении протокола  необходимо учитывать, что соблюдение уголовно-процессуальной формы является одним из важнейших условий признания  доказательств допустимыми.

 

Следует обратить особое внимание на необходимость соблюдения ряда требований закона, предшествующих началу допроса.

 

До начала допроса обвиняемый имеет право на свидание с защитником наедине и конфиденциально, без  ограничения продолжительности.

 

На практике возникают  ситуации, когда уже во время допроса  обвиняемый или его защитник ходатайствуют  о перерыве в проведении следственного  действия, обосновывая свое ходатайство необходимостью уточнить наедине некоторые обстоятельства, связанные с дальнейшими показаниями, обоснованием позиции защиты и т.д. Закон не содержит объективных предпосылок, позволяющих отказывать в удовлетворении подобного ходатайства. Вместе с тем явное воспрепятствование действиям следователя должно быть отражено в протоколе. Допрашиваемый и его защитник в любом случае не должны покидать место допроса.

 

Для обеспечения надлежащего  порядка проведения следственного  действия перед началом допроса  обвиняемому разъясняют конституционное  положение, согласно которому он не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определен законом.

 

Пленум Верховного Суда РФ в своем Постановлении № 8 от 31 октября 1995 года подчеркнул, что нарушение  прав участников уголовного судопроизводства, предусмотренных в ч. 1 ст. 51 Конституции  РФ, является основанием для признания  доказательств недопустимыми, полученными  с нарушением требований закона и, соответственно, не подтверждающими причастность лица к совершению преступления.

 

Кроме того, как следует  из содержания п. 3 ч. 4 ст. 47 УПК РФ, обвиняемого  необходимо предупредить о том, что  при его согласии давать показания  они могут быть использованы в  качестве доказательств по уголовному делу. Формулировка указанной процессуальной нормы требует от следователя  взвешенного, продуманного решения  о привлечении лица в качестве обвиняемого и его последующего допроса с участием защитника  или без такового. То обстоятельство, что показания обвиняемого, данные в отсутствие защитника и не подтвержденные в суде, являются недопустимыми доказательствами, является, по моему мнению, основанием для однозначного решения вопроса о проведении указанных действий в присутствии защитника.

 

В противном случае возникает  парадоксальная ситуация, при которой  следователь, приступая к допросу  без защитника, по сути дела предупреждает  обвиняемого о том, что его  показания, которые он впоследствии может не подтвердить в судебном заседании, не значимы для следствия.

 

Перед началом первого  допроса обвиняемого ему разъясняют все права, предусмотренные в  статье 47 УПК РФ, при последующих  допросах в отсутствии защитника  следует повторно разъяснить права, предусмотренные в п.п. 3, 4, 7 и 8 ч. 4 данной статьи. То есть обвиняемому  необходимо напомнить о возможности  возражать против обвинения, отказаться от дачи показаний в отношении  себя самого и определенного круга  лиц, о том, что его показания  являются доказательствами по уголовному делу, о возможности представлять доказательства, бесплатно пользоваться помощью переводчика и защитника[51].

 

Допрос обвиняемого осуществляется на основании ст. 173 УПК РФ. Перед  началом следственного действия у обвиняемого выясняют, признает ли он себя виновным, желает ли давать показания и на каком языке. При  отказе обвиняемого от дачи показаний  в протоколе допроса делается соответствующая отметка (ч. 2 ст. 173 УПК РФ).

 

По смыслу ч. 4 ст. 173 УПК  РФ обвиняемый вправе отказаться от дачи показаний и повторный его допрос по тому же обвинению возможен только по его просьбе.

 

Право давать показания сохраняется  за обвиняемым в ходе всего предварительного расследования, включая и этап окончания, в ходе которого уже при ознакомлении с материалами дела он может заявить  соответствующее ходатайство, подлежащее удовлетворению. На возможность реализации данного права обвиняемого никоим образом не влияет отказ от дачи показаний после предъявления обвинения.

 

Предмет показаний обвиняемого  различается в зависимости от его отношения к предъявленному обвинению.

 

В случае, когда обвиняемый полностью признает себя виновным, следователь предоставляет ему  возможность изложить свою позицию  по всему предъявленному обвинению. Обвиняемый может давать показания  и об иных обстоятельствах, имеющих  отношение к делу. На практике нередки  случаи, когда, ознакомившись с предъявленным  обвинением, считая его доказанным, обвиняемый дает показания, которые  ложатся в основу построения дополнительных версий, установления иных участников и т.д.

 

В случае частичного признания  предъявленного обвинения целесообразно  обратить внимание на аргументы обвиняемого, касающиеся признания вины в определенной части и непризнания в другой.

 

При полном отказе обвиняемого  от признания вины в инкриминируемом  деянии можно прибегнуть к имеющимся  в деле доказательствам, неопровержимо  свидетельствующим о его причастности к совершению преступления, предоставить возможность обосновать позицию, связанную  с несогласием с предъявленным  обвинением, подлежащую занесению в  протокол[52].

 

Подводя итог, на основании  вышеизложенного можно представить  допрос обвиняемого следующим образом:

 

1.  следователь незамедлительно  должен допросить обвиняемого  после предъявления ему обвинения;

 

2.  в начале допроса  следователь должен выяснить  у обвиняемого, признает ли  тот свою вину и желает ли  дать показания по существу  предъявленного обвинения;

 

3.  в случае отказа  обвиняемого от дачи показаний  следователь должен сделать соответствующую  запись в протоколе его допроса;

 

4.  следователь должен  проводить допрос обвиняемого  строго в установленном ст. 189 УПК РФ порядке.

 

 

 

2.4 Изменение и дополнение  обвинения

 

 

 

В зависимости от результатов  производства предварительного следствия  после появления в уголовном  деле обвиняемого и, в частности, с учетом итогов проверки его объяснений и доводов в свою защиту ранее  предъявленное обвинение может  быть изменено как в сторону улучшения, так и в сторону ухудшения  положения обвиняемого.

 

Согласно ч. 1 ст. 175 УПК РФ изменение (дополнение) обвинения возможно лишь при соблюдении обязательного условия – «если появятся» соответствующие «основания».

 

Возможны различные ситуации, влекущие необходимость изменения  или дополнения ранее предъявленного обвинения. Например, первоначально  предъявленное обвинение изменяется вследствие необходимости переквалифицировать  деяние на статью (пункт, часть) уголовного закона, предусматривающую более  тяжкое или менее тяжкое наказание  по сравнению с первоначальным обвинением, либо вследствие того, что установлено  совершение обвиняемым еще и другого  преступления, которое ранее в  вину ему не вменялось. В последнем  случае обвинение дополняется новыми эпизодами с изменением или без  изменения квалификации содеянного и т.д.[53]

 

Так, предъявленное обвинение  в отношении Н. было изменено по основанию, что действия обвиняемого, квалифицированные  по ч. 3 ст. 30, п. »б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ и  ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, необходимо было квалифицировать только по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, так как  действия виновного, исходя из установленных позднее обстоятельств, являлись приготовлением к преступлению, то есть к сбыту всего объема наркотических средств. Поэтому его действия следует квалифицировать по одному уголовному закону[54].

 

Еще одним примером может  выступить следующее уголовное  дело. Так, из обвинения в отношении  С. было исключено обвинение по п. «в» ч. 3 ст. 126, п. «в» ч. 2 ст. 105 УК РФ, так как похищение потерпевшего связано с приготовлением к его последующему убийству, что образует объективную сторону убийства, дополнительной квалификации не требуется; исключено обвинение по п. «д» ч. 2 ст. 105 УК РФ, так как потерпевшему нанесено четыре удара ножом, что не относится к множественности телесных повреждений, дающей основание квалификации содеянного как убийство с особой жестокостью[55].

 

Как было отмечено ранее  изменение (дополнение) обвинения возможно лишь при наличии соответствующих  оснований.

 

Под данного вида основаниями, а именно фактическими основаниями, в ч. 1 ст. 175 УПК РФ понимается определенная совокупность доказательств, которая  достаточна для создания у следователя (дознавателя и др.) внутреннего  убеждения, что в ранее вынесенном постановлении о привлечении  лица в качестве обвиняемого неполно  либо неточно закреплены имеющие  уголовно-правовое значение обстоятельства совершения последним преступления (преступлений) и (или) неверно дана таковому (таковым) юридическая оценка.

 

Соответственно, при отсутствии необходимой совокупности доказательств  вынесение искомого процессуального  документа, даже с соблюдением предусмотренной  законом формы, может быть расценено  как нарушение законности[56].

 

Для уточнения сущности такой  совокупности доказательств, законодатель указал прямую ссылку в ч. 1 ст. 175 УПК  РФ на ст. 171 УПК РФ, в которой, как  было рассмотрено в параграфе 2.1. главы 2 дипломной работы, определено, что «достаточное» количество (качество) доказательств имеет место тогда, когда необходимых доказательств  ровно столько, сколько нужно, либо большее количество, или, иначе, удовлетворяющее  потребностям и необходимым условиям число (качество) доказательств. К условиям в этом случае следует отнести предусмотренные УПК РФ по меньшей мере свойства доказательств – относимость, допустимость, достоверность.

 

Другие обязательные условия  можно сформулировать исходя из заложенных законодателем в ч. ч. 3 и 4 ст. 14, ч. 2 ст. 77 и некоторых других статьях УПК РФ основных идей:

 

1.  все сомнения в  виновности лица, в отношении  которого решается вопрос об  изменении, а тем более дополнении  обвинения, которые не могут  быть устранены в порядке, установленном  УПК РФ, толкуются в его пользу;

 

2.  нельзя выносить  постановления о привлечении  в качестве обвиняемого, когда  собранные доказательства формируют  у следователя (дознавателя и  др.) лишь предположение о том,  что лицо совершило то или  иное новое преступление, и, напротив, недопустимо выносить рассматриваемое  постановление, если собранными  доказательствами не опровергнута  гипотеза наличия обстоятельств,  исключающих преступность и наказуемость  совершенного лицом искомого  деяния;

 

3.  признание обвиняемым  своей вины в совершении преступления  может быть положено в основу  нового обвинения лишь при  подтверждении его виновности  совокупностью других имеющихся  по уголовному делу доказательств.

 

Только такие доказательства могут составлять содержание тех  фактических оснований, которые  позволяют изменить и дополнить  обвинение[57].

 

Другими словами право  вынести новое постановление  о привлечении лица в качестве обвиняемого у следователя (дознавателя  и др.) появляется только тогда, когда  он располагает доказательствами, достаточными для вынесения искомого процессуального решения – для «изменения предъявленного обвинения»[58].

 

Таким образом, под фактическими основаниями изменения (дополнения) обвинения являются определенная совокупность доказательств, которая формирует  уверенность следователя (дознавателя  и др.) в необходимости предъявить обвинение по новому эпизоду преступной деятельности, переквалифицировать  вмененное ранее в вину деяние на более тяжкое преступление.

 

Если при производстве предварительного расследования будут  собраны доказательства, свидетельствующие  о необходимости изменить (дополнить) предъявленное обвинение, выносится новое постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого, к содержанию и форме которого предъявляются те же требования, что и к первоначальному одноименному процессуальному документу. При этом следователь (дознаватель и др.) не связан рамками ранее предъявленного обвинения. Новое постановление должно содержать полную формулировку обвинения, включая те эпизоды и обстоятельства, обвинение по которым уже предъявлялось, а также дополнительно установленные и доказанные факты.

 

С момента вынесения нового постановления старое постановление  о привлечении в качестве обвиняемого  теряет юридическую силу, лицо продолжает быть обвиняемым, но уже по новой  формулировке обвинения. Между тем  ранее вынесенное постановление  о привлечении лица в качестве обвиняемого должно оставаться в  уголовном деле и общий срок нахождения лица в положении обвиняемого  исчисляется с учетом первоначально  предъявленного обвинения.

 

После вынесения нового постановления  о привлечении в качестве обвиняемого  следователь (дознаватель и др.) обязан предъявить его обвиняемому в  порядке, установленном ст. 172 УПК  РФ[59].

 

Тем самым, при необходимости  изменения обвинения следователь  повторяет вновь всю процедуру  привлечения лица в качестве обвиняемого: выносит новое постановление о привлечении в качестве обвиняемого, предъявляет измененное обвинение и вновь допрашивает обвиняемого по измененному обвинению.