Институт трудового договора

«При неудовлетворительном результате испытания работодатель имеет право до истечения срока  испытания расторгнуть трудовой договор с работником, предупредив  его об этом в письменной форме  не позднее чем за три дня с указанием причин, послуживших основанием для признания этого работника не выдержавшим испытание.

При неудовлетворительном результате испытания расторжение трудового  договора производится без учета  мнения соответствующего профсоюзного органа и без выплаты выходного  пособия.

Если в период испытания  работник придет к выводу, что предложенная ему работа не является для него подходящей, то он имеет право расторгнуть  трудовой договор по своей инициативе, предупредив об этом работодателя в  письменной форме за три дня».

Анализ норм главы 12 «Изменение трудового договора» также свидетельствует  о необходимости их оптимизации.

Согласно статье 72-2 Трудового  кодекса РФ, при переводах, осуществляемых в случаях, предусмотренных частями  второй и третьей настоящей статьи, оплата труда работника производится по выполняемой работе, но не ниже среднего заработка по прежней работе. Представляется, что данное положение относится  в большей мере к институту  заработной платы, и, как следствие, оно должно быть закреплено в главе 21 «Заработная плата».

Статья 73 ТК РФ «Перевод работника  на другую работу в соответствии с  медицинским заключением» содержит нормы об отстранении от работы, о прекращении трудового договора и заработной плате. В частности, части 2–4 статьи 73 Кодекса предусматривают, что если работник, нуждающийся в соответствии с медицинским заключением во временном переводе на другую работу на срок до четырех месяцев, отказывается от перевода либо соответствующая работа у работодателя отсутствует, то работодатель обязан на весь указанный в медицинском заключении срок отстранить работника от работы с сохранением места работы (должности). В период отстранения от работы заработная плата работнику не начисляется, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, иными федеральными законами, коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.

Если в соответствии с  медицинским заключением работник нуждается во временном переводе на другую работу на срок более четырех  месяцев или в постоянном переводе, то при его отказе от перевода либо отсутствии у работодателя соответствующей  работы трудовой договор прекращается в соответствии с пунктом 8 части  первой статьи 77 настоящего Кодекса.

Трудовой договор с  руководителями организаций (филиалов, представительств или иных обособленных структурных подразделений), их заместителями  и главными бухгалтерами, нуждающимися в соответствии с медицинским  заключением во временном или  постоянном переводе на другую работу, при отказе от перевода либо отсутствии у работодателя соответствующей  работы прекращается в соответствии с пунктом 8 части первой статьи 77 настоящего Кодекса. Работодатель имеет право с письменного согласия указанных работников не прекращать с ними трудовой договор, а отстранить их от работы на срок, определяемый соглашением сторон. В период отстранения от работы заработная плата указанным работникам не начисляется, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, иными федеральными законами, коллективным договором, соглашениями, трудовым договором. Нельзя не заметить, что название статьи 73 ТК РФ и ее содержание не соответствуют друг другу.

Хотелось бы надеяться  на качественное улучшение данной статьи, и прежде всего – исключение из нее нормы о заработной плате. В то же время следовало бы учесть, что положение о прекращении  трудового договора во многом повторяется  в пункте 8 части первой статьи 77 Кодекса. Нормы об отстранении от работы целесообразно было бы закрепить  в статье 76 «Отстранение от работы».

Особо нужно отметить необоснованность закрепления статьи 75 в главу 12 Трудового  кодекса РФ, ибо ее содержание свидетельствует  не об изменении, а о прекращении  трудового договора. Так, согласно этой статье, при смене собственника имущества организации новый собственник не позднее трех месяцев со дня возникновения у него права собственности имеет право расторгнуть трудовой договор с руководителем организации, его заместителями и главным бухгалтером.

Смена собственника имущества  организации не является основанием для расторжения трудовых договоров  с другими работниками организации.

В случае отказа работника  от продолжения работы в связи  со сменой собственника имущества организации  трудовой договор прекращается в  соответствии с пунктом 6 статьи 77 Трудового  кодекса РФ.

При смене собственника имущества  организации сокращение численности  или штата работников допускается  только после государственной регистрации  перехода права собственности.

Изменение подведомственности (подчиненности) организации или  ее реорганизация (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) не может являться основанием для  расторжения трудовых договоров  с работниками организации. При  отказе работника от продолжения  работы в случаях, предусмотренных  частью пятой настоящей статьи, трудовой договор прекращается в соответствии с пунктом 6 статьи 77 Трудового кодекса  РФ.

Из статьи 76 Трудового  кодекса РФ необходимо исключить  норму о том, что в период отстранения  от работы (недопущения к работе) заработная плата работнику не начисляется, за исключением случаев, предусмотренных  настоящим Кодексом или иными  федеральными законами. В случаях  отстранения от работы работника, который  не прошел обучение и проверку знаний и навыков в области охраны труда либо обязательный предварительный  или периодический медицинский  осмотр (обследование) не по своей вине, ему производится оплата за все время  отстранения от работы как за простой. Данную норму следовало бы закрепить  в главе 21 Кодекса «Заработная  плата».

По сравнению с рассмотренными главами 10–12 Трудового кодекса РФ глава 13 «Прекращение трудового договора»  предпочтительнее в аспекте структуры  и содержания.

Вместе с тем и глава 13 Кодекса нуждается в определенной корректировке. Так, в статье 77 ТК РФ предусмотрены такие общие основания  прекращения трудового договора:

6) отказ работника от  продолжения работы в связи  со сменой собственника имущества  организации, с изменением подведомственности (подчиненности) организации либо  ее реорганизацией (статья 75 настоящего  Кодекса);

7) отказ работника от  продолжения работы в связи  с изменением определенных сторонами  условий трудового договора (часть  четвертая статьи 74 настоящего Кодекса);

8) отказ работника от  перевода на другую работу, необходимого  ему в соответствии с медицинским  заключением, выданным в порядке,  установленном федеральными законами  и иными нормативными правовыми  актами Российской Федерации,  либо отсутствие у работодателя  соответствующей работы (части третья  и четвертая статьи 73 настоящего  Кодекса);

9) отказ работника от  перевода на работу в другую  местность вместе с работодателем  (часть первая статьи 72-1 настоящего  Кодекса)».

Возникает вопрос: почему в  пункте 6 статьи 77 Кодекса ссылка на статью 75, а в пункте 7 – на статью 74 и т. п.? Элементарная логика определяет все наоборот, то есть пункт 9, очевидно, должен быть пунктом 6, пункт 8 – пунктом 7 статьи 77 ТК РФ и т. д.

Кроме того, пункт 5 статьи 77 Кодекса было бы обоснованным изложить следующим образом: «5) перевод работника  по его письменному заявлению  или с его письменного согласия на работу к другому работодателю или избрание на должность», тем  самым указанный пункт будет  приведен в соответствие со статьями 16–17, 64, 72-1 ТК

Далее из части первой статьи 81 Трудового кодекса РФ необходимо исключить пункт 13 о расторжении  трудового договора по инициативе работодателя в случаях, предусмотренных трудовым договором с руководителем организации, членами коллегиального исполнительного  органа организации. Согласно пункту 4 статьи 77 Кодекса, расторжение трудового  договора по инициативе работодателя (статьи 71 и 81 настоящего Кодекса) относится  к общим основаниям прекращения  трудового договора.

В главе 43 ТК РФ предусмотрены  особенности регулирования труда  руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации, и в частности дополнительные основания для прекращения трудового  договора с руководителем организации, в том числе по основаниям, предусмотренным трудовым договором, пункт 3 статьи 278 Кодекса.

Целесообразно также исключить  из части второй статьи 81 ТК РФ положение  о том, что порядок проведения аттестации (пункт 3 части первой настоящей  статьи) устанавливается трудовым законодательством  и иными нормативными правовыми  актами, содержащими нормы трудового  права, локальными нормативными актами, принимаемыми с учетом мнения представительного  органа работников. Данное положение  непосредственно не может быть отнесено к расторжению трудового договора по инициативе работодателя. Более  того, аттестация работников имеет  значение и для решения вопроса  об изменении трудового договора, в том числе перевода на другую (как высокооплачиваемую, так и  нижеоплачиваемую) работу (должность).

В связи с этим и учитывая исключительную важность аттестации работников, полагаю своевременным закрепить  в главе 10 Трудового кодекса РФ соответствующие нормы.

Статья 82 Кодекса предусматривает  обязательное участие выборного  органа первичной профсоюзной организации  в рассмотрении вопросов, связанных  с расторжением трудового договора по инициативе работодателя.

Однако данная статья по своему содержанию в большей мере относится к институту гарантий и компенсаций. Трудовой кодекс РФ обоснованно  закрепил главу 27 «Гарантии и компенсации  работникам, связанным с расторжением трудового договора» в разделе VII «Гарантии и компенсации».

В главе 27 Кодекса необходимо также закрепить следующее положение  статьи 84 ТК РФ: «Если нарушение установленных  настоящим Кодексом или иным федеральным  законом правил заключения трудового  договора допущено не по вине работника, то работнику выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного  заработка. Если нарушение указанных  правил допущено по вине работника, то работодатель не обязан предлагать ему  другую работу, а выходное пособие  работнику не выплачивается».

Институт трудового договора является фундаментальным и центральным  в российском трудовом праве, а потому должен быть еще и классическим образцом правового регулирования.

¹ А. Я. Петров, доктор юридических наук, профессор, Государственный университет «Высшая школа экономики»

² Раздел XIII. Защита трудовых прав и свобод. Рассмотрение и разрешение трудовых споров. Ответственность за нарушение трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права