Лекции по банкротству

Договор купли-продажи предприятия  должен быть заключен в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами (п. 1 статьи 560 ГК РФ).

К договору купли продажи  должны быть приложены (в соответствии с требованиями статьи 560 ГК РФ):

• акт инвентаризации имущества предприятия;
• бухгалтерский баланс;
• заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия;
• перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований. Следует обратить внимание на то, что при продаже предприятия в соответствии с Законом в состав продаваемого бизнеса включаются обязательства, возникшие с момента вынесения определения о принятии к рассмотрению дела о банкротстве должника и до момента продажи предприятия (бизнеса) должника (п.3 ст.110 Закона).

Договор продажи предприятия  подлежит государственной регистрации  в органах юстиции, осуществляющих регистрацию прав на недвижимое имущество  и сделок с ним. Он считается заключенным  с момента такой регистрации (п.3 статьи 560 ГК РФ). Здесь следует отметить, что не во всех регионах РФ к настоящему моменту существует практика регистрации  договоров купли – продажи  бизнеса, поэтому управляющий должен быть готов к преодолению чисто  технических препятствий и затратам времени при работе с органами юстиции. Основные требования к регистрации  договора купли-продажи предприятия  и оформлению прав собственности  покупателя на предприятие как объект недвижимости определяются Законом  от 21.07.97 № 122 - ФЗ «О регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним».

Передача предприятия  продавцом покупателю осуществляется по передаточному акту (п. 2 статьи 563 ГК РФ), в котором указываются  данные о составе предприятия, а  также сведения о выявленных недостатках  передаваемого имущества, а также   перечень имущества, обязанности по передаче которого не исполнены продавцом  ввиду его утраты. Подготовка предприятия  к передаче, включая составление  и представление на подписание передаточного  акта, является обязанностью продавца и осуществляется за его счет, если иное не предусмотрено договором (п. 1 статьи 563 ГК РФ). Рекомендуется осуществлять составление передаточного акта на первый день отчетного периода  с целью исключения излишних бухгалтерских  трудностей. Предприятие считается  переданным покупателю со дня подписания передаточного акта обеими сторонами.

После продажи бизнеса

В случае, если торги состоялись и предприятие продано, вырученные средства включаются в состав имущества  должника. Если указанной суммы достаточно для удовлетворения требований кредиторов в полном объеме, то внешний управляющий  направляет в Арбитражный суд  заявление, в котором сообщает о  продаже предприятия и о том, что вырученных средств достаточно для удовлетворения требований кредиторов должника в полном объеме. Если подходить  к вопросу дальнейшего существования  должника, то необходимо отметить следующие  моменты:

• если бизнес должника продан за сумму, превышающую его обязательства, то дальнейшая судьба должника переходит в руки его собственников;
• если суммы, вырученной от реализации бизнеса, недостаточно для полного удовлетворения требований кредиторов должника, то вопрос стоит о признании должника банкротом.

Если торги не состоялись

Закон предусматривает ситуацию, при которой торги не проводятся. Такое может произойти при  наличии лишь одной заявки на участие  в торгах, либо отсутствии заявок. Согласно п.17 статьи 110 Закона в данном случае предприятие может быть продано  без проведения повторных торгов путем заключения договора купли-продажи.

   Работа с избыточными активами.

Большинство средних и  крупных российских предприятий, созданных  во времена административно–командной  системы хозяйствования, в той  или иной степени обременены  излишними активами. Чаще всего излишними  активами является  имущество, относящееся  к разделу баланса «основные  средства», а именно, - недвижимость, т.е. земельные участки, здания и  сооружения. Неиспользуемая собственность  при этом порождает дополнительные затраты предприятий в виде налога на имущество, расходов на содержание и т.д. Вместе с тем, избавиться от нее и тем самым оптимизировать структуру активов часто оказывается  не так уж просто. Особенно остро  проблема излишних активов встает перед  предприятием на стадии банкротства, в  том числе во время проведения процедуры внешнего управления.

В случае, когда идет речь о продаже части имущества  должника на стадии внешнего управления (ст. 111 Закона), подразумевается избавление от неиспользуемых активов.

Сдача недвижимого имущества в  аренду

Указанный вид сделки может  применяться в следующих случаях:

• когда объект тяжело продать целиком, более выгодным может оказаться его сдача в аренду частями на определенное время. Это позволит компенсировать затраты на содержание объекта и выждать момент, когда конъюнктура рынка изменится в благоприятную для продажи сторону;
• возможна ситуация, когда есть только один потенциальный покупатель, но в данный момент у него недостаточно средств для покупки. В этом случае можно заключить с ним договор аренды на необходимый срок, а стоимость уплаченных арендных платежей при заключении в дальнейшем договора купли – продажи учесть в качестве авансовых взносов. В отличие от договора купли – продажи с рассрочкой, договор аренды на срок менее одного года не регистрируется в управлении юстиции, что дает время спокойно зарегистрировать право собственности на недвижимость;
• аренда также удобна, когда по плану развития предприятия (плану внешнего управления) эти площади потребуются ему в дальнейшем;
• при очень выгодном расположении объекта возможны ситуации, когда капитализированный эффект от его сдачи в аренду за расчетный период превышает выручку от его продажи.

Основные проблемы при  сдаче в аренду те же, что и  при продаже, т.е. спрос на аренду во многих случаях абсолютно эластичен  и часто имеет только две позиции: «да\нет».

Консервация неиспользуемых объектов

В данном случае речь идет о  консервации имущества с целью  сокращения налогооблагаемой базы. Как  известно, налог на имущество относится  к категории региональных налогов  и подлежит зачислению в областной  и местный бюджеты. Понимая, что  подавляющее большинство российских предприятий владеют избыточным имуществом не по своей воле, в некоторых  субъектах РФ вводят процедуру консервации  неиспользуемых производственных площадей, освобождая тем самым предприятия  от уплаты налога на законсервированное имущество в части, зачисляемой  в региональный бюджет (иногда, по согласованию с муниципалитетом, и в местный). Как временная мера, учитывая изложенные выше сложности с реализацией  недвижимости или ее сдачей в аренду, это, безусловно, полезно, однако в целом  процедура консервации является очень усложненной и формализованной. Так, например, в некоторых субъектах  РФ для получения разрешения на консервацию  имущества предприятия необходимо обратиться в экспертный совет при  администрации области. При выдаче заключения оценивается состояние  предприятия, его способность (неспособность) уплачивать налоги, а также размер «выпадающих» доходов областного бюджета. В случае положительного решения  вопрос выносится на рассмотрение законодательного собрания региона, которое принимает персональное решение по каждому предприятию.

Ясно, что указанная процедура  может быть приемлемой только для  крупных предприятий с большим  количеством неиспользуемых площадей, поскольку предполагает достаточно большие затраты на консервацию. 

Помимо случаев невозможности  продажи или сдачи в аренду, консервация может применяться  также при намерении предприятия  в дальнейшем использовать указанные  площади.

Передача на баланс муниципалитета

Некоторые виды имущества  социального назначения, как то, - жилищный фонд,  детские дошкольные учреждения и объекты коммунальной инфраструктуры, жизненно необходимые  для населенного пункта или даже для всего региона (трубопроводы, линии электропередач, котельные, трамвайные и троллейбусные линии и т.п.), - могут передаваться организацией на баланс муниципалитета.   Передача может происходить как при  введении конкурсного производства, так и в обычном режиме (в  том числе на стадии внешнего управления), однако механизмы передачи при этом разнятся. В случае конкурсного производства, в соответствии со ст. 104 Закона, такое  имущество передается муниципалитету в бесспорном порядке в течение  месяца с момента  получения им уведомления конкурсного управляющего. Муниципалитет несет ответственность  за содержание указанных объектов инфраструктуры и, кроме того, не вправе предъявлять  претензии  к состоянию передаваемого  имущества, но только с учетом Постановления  Конституционного Суда РФ от 16 мая 2000 г. № 8-П.

В других случаях передача такого имущества может производиться  только по индивидуальному согласованию с муниципалитетом. При этом условия  передачи зависят от конкретного  региона. Так, в г. Воронеже для передачи на баланс муниципалитета жилого дома необходимо произвести его капитальный  ремонт, а также дополнительно  передать определенное количество единиц обслуживающей техники (бульдозер, экскаватор и т.п.). В целом, процедура  передачи может затянуться на достаточно длительный срок и ее результат в  первую очередь зависит от отношений  руководства предприятия с руководством муниципального образования.

Следует отметить случаи, когда  имущество может быть передано через  муниципалитет третьему лицу по соглашению о зачете взаимных платежей. Это  возможно, если организация-должник  имеет задолженность в местный  бюджет, готова отдать указанное имущество  в погашение данной задолженности  и есть получатель бюджетных средств, заинтересованный в приобретении соответствующего имущества. Такой механизм может  применяться при окончании внешнего управления путем заключения мирового соглашения с конкурсными кредиторами. В этом случае желательно предварительно подготовить соглашение о взаимозачете с местным бюджетом и заключить его непосредственно после утверждения мирового соглашения Арбитражным судом, чтобы снять опасность повторного банкротства со стороны фискальных органов.

Перепрофилирование

Перепрофилирование активов, в общем, не является способом отчуждения имущества, но может помочь превратить неиспользуемые активы в имущество, приносящее прибыль. Ключевым аспектом в стратегии перепрофилирования является правильный выбор направления  изменений, т.е. понимание того, что  мы хотим получить в итоге. Как  правило, перепрофилированию легче  всего поддаются объекты универсальные, например складские площади. При  этом дешевле всего выбрать для  объекта направление использования, близкое к первоначальному. Диапазон изменений при этом может быть достаточно широк – путем несложных  преобразований склад можно превратить как в выставочный зал для  продажи автомобилей или мебели, так и в пункт по приему цветных  металлов. Конечно, не каждый объект поддается  перепрофилированию, или, точнее, перепрофилированию с разумными затратами. Такой  вид реструктуризации активов в  первую очередь требует от управляющего творческого подхода, однако при  правильной оценке обстановки и расчете  затрат на перепрофилирование способен не только компенсировать затраты на содержание активов, но и приносить  реальный доход.

Внесение имущества в уставный капитал дочерних обществ

На практике реструктуризация активов путем вложения их в качестве доли в уставный капитал дочерних обществ встречается как один из наиболее часто используемых механизмов. Основными причинами этого является простота и высокая универсальность  такой операции. Так, создание дочерней компании может применяться в  следующих случаях:

• существует план создания отдельного бизнеса в форме совместного предприятия. В самом простом случае один из участников вносит в создаваемое СП недвижимость в форме производственных и иных площадей, а другой -  оборудование или денежные средства;
• путем выделения отдельных производств в дочерние предприятия уменьшаются риски одновременного банкротства всего бизнеса, повышается финансовая устойчивость и мобильность бизнеса в целом. Таким образом, на стадии внешнего управления можно выделить либо неиспользуемое имущество, либо, напротив, наиболее ликвидное производство, предложив кредиторам обменять свои требования к предприятию на долю в создаваемом дочернем обществе;
• в случае, если дочернее предприятие создается в виде акционерного общества, процедура позволяет сохранять требуемый контроль над активом путем продажи или покупки части акций, что дает возможность получения дивидендов и в целом позволяет производить операцию продажи актива с легальной минимизацией налогообложения (продажа акций дочерних обществ не облагается НДС);
• в случае создания дочернего предприятия в форме общества с ограниченной ответственностью такая процедура позволяет сохранить контроль над активом и при необходимости выйти из дочернего общества, забрав свою долю;
• в крайнем случае (что, конечно, нежелательно), - это способ сократить налог на имущество, если никаких более удачных планов в отношении актива не возникает.

Расчеты по требованиям кредиторов

Внешний управляющий обязан выплачивать денежные суммы по требованиям  кредиторов 1 и 2 очереди в ходе внешнего управления до начала расчетов с кредиторами. Необходимо помнить, что внешнее  управление может завершиться мировым  соглашением только при условии  произведенных расчетов с кредиторами  1 и 2 очереди (ст. 123).

Если внешнее управление завершается решением об окончании  внешнего управления в связи с  восстановлением платежеспособности должника и начинаются расчеты с  кредиторами, то в обязанности внешнего управляющего входят выплаты по  требованиям кредиторов в соответствии с очередностью, установленной ст. 106 Закона.