Юридическая деонтология

 

 

Работа медиатора  по разрешению юридического конфликта. Требования, предъявляемые к личности посредника.

Медиация и  юриспруденция.

   Факторы, влияющие  на успешность процедуры медиации. Инструменты медиации, их виды  и значение. Целесообразность применения  отдельных инструментов в процедуре  медиации.

   Факторы, влияющие  на эффективность медиации 

   Одним из факторов  эффективности процесса медиации  можно назвать мотивацию сторон  к урегулированию разногласий.  Это касается как трудовых, так  и семейных отношений. Мотивация  сторон может подкрепляться внешними  обстоятельствами. Например, конфликт  между государственными служащими,  который возник по поводу различий  в путях выполнения определенного  задания можно преодолеть быстрее,  чем конфликт в супружестве  при разводе, когда один человек  в супружестве сохраняет приверженность  к другому и не желает развода. 

   Еще один признанный  фактор успешности медиации - доверие  сторон к медиации процесса. Если  обращение к медиатору является  совместным просьбой сторон, шансы  на доверительное управление  процессом выше, чем в случае  обращения одной стороны. И  наоборот, отсутствие доверия к  медиации и низкий энтузиазм по отношению к ней снижает результативность во время преодоления конфликта.

   Влияют на эффективность  медиации и характеристики самого  медиацийного процесса: удачность действий медиатора, условия течения событий, возможности сторон-конфликтантов в налаживании конструктивного взаимодействия.

  

   Роль медиатора 

   Медиация - это четко  структурированный метод посредничества  в разрешении спора, где - третья  сторона - посредник - медиатор  сохраняет нейтральность. 

   Роль медиатора  состоит, с одной стороны, в  том, чтобы следить за общими  условиями (регламентом), которые  были выработаны до начала  процесса медиации (правила и  структура), и, с другой стороны,  сделать "невысказанное" осознаваемым  сторонами и обсуждаемым, за  счет своих стараний обнаружить  и сделать прозрачными специфические,  постоянно встречающиеся дисфункциональные модели коммуникации участников.

   Для того, чтобы действовать в качестве медиатора, необходимо уметь принимать и признавать других людей в их проявлениях, при этом медиатор вовсе не обязан ни разделять их мнения, ни одобрять их поведение.

 Содействие поиску  нестандартных решений - это один  из аспектов работы медиатора.  С этой целью медиатор находит  подход к спорящим сторонам, формируя  условия для выявления самого  важного в существующем споре,  что способствует переводу спора  на основе принципов к спору  на основе интересов, что возможно  только тогда, когда стороны  отбросят мелкие претензии и  личные обиды. 

  

  

Требования, предъявляемые  к медиатору.

Медиатор как профессионал и как личность. Роль медиатора  в процедуре медиации. Функции  медиатора в процессе медиации. Профессиональная этика медиаторов. Организация работы медиатора. Различные школы и  подходы в медиации. Понимающий подход.

   Медиатор (посредник) - человек или группа людей,  которые, являясь третьей нейтральной,  независимой стороной, не заинтересованной  в данном конфликте, помогают  конфликтующим разрешить имеющийся  спор. В некоторых школах медиации  медиатор может играть более  активную роль, в то время как  в других роль медиатора сводится  в основном к фасилитации (содействию).

   В Федеральном  Законе Российской Федерации  от 27 июля 2010г.  N 193-ФЗ "Об альтернативной  процедуре урегулирования споров  с участием посредника (процедуре  медиации)"  установлены основные  требования к медиатору, который  может осуществлять деятельность  как на профессиональной, так  и не на профессиональной основе. Работать на непрофессиональной  основе могут лица, достигшие  18 лет, которые являются дееспособными.  На профессиональной основе могут  быть медиаторами лица, достигшие  25-летнего возраста, имеющие высшее  профессиональное образование, прошедшие  курс обучения по программе подготовки медиаторов Медиация "Базовый курс". Программа утверждена Приказом Министерства Образования и науки от 14 февраля 2011 года N 187 " Об утверждении программы подготовки медиаторов"

   К медиатору предъявляются  очень высокие требования, поскольку  он должен обладать высочайшей  профессиональной этикой, и здесь,  наверное, медиаторов можно даже  ставить на одну ступень с  судьями. Медиатор должен быть  человеком, который владеет навыками, это само собой, но наряду  с этим он должен обладать  определенными личностными качествами. Мы уже с вами касались вопроса  конфиденциальности. То есть это  должен быть человек, абсолютно  нейтральный и беспристрастный,  и он должен уметь сохранять  нейтральность и беспристрастность  на протяжении всей процедуры  медиации. В роли медиатора может  выступать лишь высокопорядочный и честный человек. Даже затрагивая вопрос нейтральности и беспристрастности медиатора, мы понимаем степень его профессиональной ответственности. Ведь медиатор обязан, даже если он чувствует, что есть хотя бы косвенные возможности или предпосылки, препятствующие его беспристрастной позиции в данной процедуре в отношении кого-то из участников, об этом сказать. Это не значит, что он должен отказаться от ведения процедуры, но предоставить это решать сторонам. Но если это его внутреннее убеждение, то, конечно, он должен отказаться.

Лицо, осуществляющее деятельность медиатора, не вправе:

   • замещать государственные  должности РФ, государственные должности  субъектов РФ, должности государственной  гражданской службы, должности муниципальной  службы;

   • быть представителем  какой-либо стороны спора; 

   • оказывать какой-либо  стороне спора юридическую, консультационную  или иную помощь;

   • осуществлять  деятельность медиатора, если  при проведении процедуры медиации  он лично (прямо или косвенно) заинтересован в ее результате, в том числе состоит с лицом,  являющимся одной из сторон, в  родственных отношениях;

   • делать без  согласия сторон публичные заявления  по существу спора. 

   В случае если  в качестве медиатора привлечено  лицо, осуществляющее указанную  деятельность на непрофессиональной  основе, оно должно отвечать следующим  требованиям: 

   • достижение возраста  восемнадцати лет; 

   • обладание полной  дееспособностью; 

   • отсутствие судимости. 

   Осуществлять деятельность  медиаторов на профессиональной  основе могут лица:

   • достигшие возраста двадцати пяти лет;

   • имеющие высшее  профессиональное образование и  прошедшие курс обучения по программе подготовки медиаторов, утвержденной в порядке, установленном Правительством РФ.

   Среди юристов  в роли медиатора наиболее  часто встречаются эти три  специалиста: 

  -- Судья. Судебная  медиация распространена в некоторых  землях Германии.

  -- Адвокат. Позиция  большинства учёных, занимающихся  медиацией, в отношении вопроса  об участии адвоката в переговорах  в качестве медиатора довольно  категорична: профессия адвоката  несовместима с выполнением роли  медиатора. Суть этой позиции  сводится к следующему: адвокат  обычно является представителем  одной из сторон в споре,  а медиатор должен быть независимым  и беспристрастным лицом

  -- Нотариус. В Германии  нотариусы назначаются для выполнения  задач связанных с оказанием  юридической помощи. То есть деятельность  нотариуса в качестве медиатора,  при которой его функции не  ограничиваются лишь управлением  переговорами, а направлены также  на использование его юридической  квалификации для оформления решения в юридической форме, либо их отказа от юридически неисполнимых решений, необходимо рассматривать в качестве служебной деятельности в области оказания юридической помощи. Правила проведения нотариусом медиации закреплены в нормативных актах, регулирующих порядок осуществления нотариусом профессиональных обязанностей.

   Медиатору (посреднику) необходимо, прежде всего, соответствовать  требованиям профессиональной этики.  Затем, это должен быть обученный,  сертифицированный специалист, владеющий  навыками поведения процедуры  медиации.

   Организации, осуществляющие  деятельность по обеспечению  проведения процедуры медиации, могут создавать объединения  в форме ассоциаций (союзов) и  в иных предусмотренных законодательством  Российской Федерации формах  в целях координации своей  деятельности, разработки и унификации  стандартов и правил профессиональной  деятельности медиаторов, правил  или регламентов проведения процедуры  медиации. Указанные организации  могут быть членами саморегулируемых  организаций медиаторов.

   Процедура медиации  по спорам, переданным на рассмотрение  суда или третейского суда  до начала проведения процедуры  медиации, может проводиться только  медиаторами, осуществляющими свою  деятельность на профессиональной  основе.

   Медиаторы и организации,  осуществляющие деятельность по  обеспечению проведения процедуры  медиации, несут ответственность  перед сторонами за вред, причиненный  сторонам вследствие осуществления  указанной деятельности, в порядке,  установленном гражданским законодательством. 

 

Развитие медиаторства в России и за рубежом.

 

Экспериментальные программы  медиации с использованием добровольцев-медиаторов начались в США в начале 1970-х в нескольких крупных городах. Они оказались настолько успешными, что сотни других программ были проведены по всей стране в следующие 2 десятилетия, и в настоящее время практика медиации широко распространена в Соединенных Штатах.

Судебная практика США  ориентирована на то, чтобы большинство  споров разрешалось добровольно  до суда, а судья может прервать суд и посоветовать сторонам поработать с медиатором. Без медиаторов в сфере экономики, политики, бизнеса в этой стране не проходит ни один серьезный переговорный процесс, выпускаются журналы, освещающие проблемы медиации («Ежеквартальный журнал по медиации»). Существует Национальный институт разрешения диспутов, который занимается разработкой новых методов медиации, действуют частные и государственные службы медиации. Большое влияние имеет Американская арбитражная ассоциация (American Arbitration Association), которая утвердила свои Правила третейского разбирательства (арбитража) и медиации, используемые, в том числе, при рассмотрении внутренних споров.

         В Австралии до недавнего времени не существовало национальной системы аккредитации для ADR -организаций, однако, после Национальной конференции по медиации в мае 2006 года, началось формирование национальной системы стандартов аккредитации в области медиации. Представители ADR -организаций признают, что медиаторы (в отличие от арбитров или посредников) должны иметь профессиональную аккредитацию. В Австралии большое количество организаций прибегают к услугам медиаторов, но клиенты медиаторов не могут получить подтверждения, что им оказываются услуги надлежащего качества. Из-за большого разнообразия услуг, оказываемых ADR -организациями, сложно выработать набор стандартов, которые могли бы применяться ко всем услугам в сфере ADR, в тоже время идет выработка стандартов для отдельных видов ADR

 

Медиация в  России

      В начале XIX века в Российской империи была создана и эффективно действовала система коммерческих судов, которые в строгом процессуальном смысле таковыми не являлись. Это связано с тем, что не менее половины судей избирались из представителей купечества не ниже 1-й или 2-й гильдии. А сам процесс в коммерческом суде проходил в форме примирительного разбирательства и применялись в основном нормы обычного права. В отчетах коммерческих судов Российской империи середины XIX века употреблялся термин «медиатор» и указывалось на полезность разрешения торговых споров с участием медиатора[5]. После 1917 года практика использования медиаторов была ликвидирована по политическим и идеологическим соображениям, и первые попытки её восстановления начались лишь в 1990-е годы, но на протяжении 20 лет они не имели правовой основы.

      В настоящее время России применение медиации регламентируется Федеральным законом № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)», вступившим в силу с 1 января 2011 года.

      Этим законом устанавливается внесудебная процедура урегулирования гражданско-правовых споров при участии нейтральных лиц (медиаторов) как альтернатива судебному или административному разбирательству. Определяется сфера применения — урегулирование гражданских, семейных и трудовых споров. При этом процедура медиации не может применяться в гражданских, трудовых, семейных отношениях, если результаты урегулирования спора могут затронуть интересы третьих лиц, не участвующих в процедуре медиации, или публичные интересы (например, по делам о несостоятельности (банкротстве).

Устанавливаются требования к соглашению о проведении процедуры  медиации. Соглашение заключается в  письменной форме и должно содержать  сведения: о сторонах, предмете спора, медиаторе (медиаторах) или организации, осуществляющей оказание услуг по проведению процедуры медиации, порядке проведения процедуры медиации, условиях участия  сторон в оплате расходов, связанных  с проведением процедуры медиации, сроке проведения процедуры медиации (он не должен превышать 180 дней). При  этом медиатор и стороны должны принимать  все возможные меры к тому, чтобы  указанная процедура была завершена в срок не более 60 дней.