Юридическая деонтология

   В процессе медиации  именно стороны несут ответственность  за принятие решения, для чего  им необходимо четко представлять  суть дела, предлагать возможные  варианты решения и в конце концов принимать это решение. Таким образом, обязанность и ответственность за принятие решения лежит полностью на сторонах. Роль же медиатора в этом процессе во многом похожа на роль штурмана: зная определенные приемы и техники, он ведет стороны по процессу выработки решения и в конце подводит к совместно принимаемому ими соглашению.

   Принцип беспристрастности.

   Медиатор должен  проводить медиацию беспристрастно  и справедливо. Идея беспристрастности  медиатора является центральной  в процессе медиации. Медиатор  должен проводить медиацию только  тех дел, в которых он может  оставаться беспристрастным и  справедливым. В любое время, если  медиатор не способен проводить  процесс в беспристрастной манере, он обязан прекратить медиацию.

   Медиатор должен  избегать такого поведения, которое  давало бы повод почувствовать  пристрастность по отношению  к другой стороне. Качество  процесса медиации повышается, когда  у 'сторон есть уверенность  в беспристрастности медиатора.

   Принцип  равенства перед законом. Практическое значение принципа равенства всех перед законом заключается в том, что государство гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина независимо от пола, расы, имущественного, должностного положения и т.д. Применительно к проблеме медиации данный принцип означает обеспечение возможности каждому гражданину, лицу без гражданства, предпринимателю или организации воспользоваться правом на примирительную процедуру.

   Принцип  состязательности сторон. В примирительной процедуре состязательность сторон имеет специфическое содержание. С одной стороны, предполагается, что стороны примирительной процедуры имеют те же права, что и стороны судебного процесса, т.е. также могут представлять свои доводы, соображения, доказательства, давать пояснения и пр. С другой стороны, непредставление доказательств при медиации не влечет неблагоприятных правовых последствий для спорящей стороны. Посредник, действуя добросовестно, независимо, беспристрастно и имея соответствующий опыт и знания, может весьма эффективно использовать принцип состязательности, ориентируя стороны спора на возможный судебный исход.

   Принцип  законности. На практике он должен будет сводиться к общеправовому принципу: разрешено все, что не запрещено законом. Посредник и стороны, в отличие от суда, не связаны необходимостью разрешения спора исключительно на основании Конституции РФ, законов, нормативных актов. Более того, стороны примирительной процедуры и посредник могут сами вырабатывать некие правила поведения, которые обязаны соблюдать, например порядок проведения примирительной процедуры.

Принцип добровольности. Суть данного принципа заключается в том, что примирительная процедура не может быть возбуждена при отсутствии согласия всех сторон и может быть прекращена на любой стадии по желанию хотя бы одной стороны. При этом соглашение должно быть выражено в письменной форме.

   Важно отметить, что  на сегодняшний день медиаторы  (нейтральные лица) при выполнении  своей работы придерживаются данных принципов.

Функции медиатора 

  1. Медиатор выступает в роли оценщика конфликтов - в этой роли медиатор должен обдуманно и тщательно изучить все измерения спора с точек зрения обеих (или всех) спорящих сторон. Во многих случаях у медиатора слишком мало или совсем нет информации об обстоятельствах спора; в других случаях могут иметься целые дела или отчеты с рекомендациями или без них.

   В итоге медиатор  в своей роли оценщика конфликта  должен собрать как можно больше  данных и информации. Эту информацию  можно добыть следующими способами: 

   из имеющихся в  распоряжении досье или газетных  статей;

   в предварительных кокусах со спорщиками (кокус - один из этапов медиационной сессии, в котором участвуют только посредник медиатор и одна из сторон спора конфликта);

   в процессе предварительного "выговаривания" ("вентилирования")

во время дискуссий  по процедурным вопросам.

   2. Медиатор - активный  слушатель - в этой роли медиатор  должен слушать активно, с тем,  чтобы усвоить как содержательную, так и эмоциональную составляющую. Активное слушание включает в  себя следующие компоненты:

   Обеспечить обратную  связь говорящему, чтобы удостовериться, что другая сторона услышала и поняла говорящего.

   Обратная связь  может быть "зеркальной", просто  чтобы дать понять говорящему, что его услышали, или удостовериться, что другая сторона тоже услышала, что было сказано. 

   Обратная связь  может состоять в переформулировке утверждений говорящего, с целью удостовериться, что говорящий или другая сторона поняли, что было сказано.

   Отделять эмоции  от содержательных вопросов спора. 

Замечать, раскрывать и доискиваться до истинных интересов сторон.

Отделять "не вопросы" (не связанные с реальными интересами сторон) от "вопросов" (связанных  с интересами сторон).

   Допускать выражение  гнева, если оно конструктивно. 

   Позволять сторонам "быть услышанными" и надежно  понятыми друг другом.

   Устанавливать, когда  стороны чувствуют несправедливость  или принуждение к соглашению.

   Устанавливать, когда  сторонам нужно больше информации, консультации или время подумать.

   3. Медиатор беспристрастный  организатор процесса - в этой  роли медиатор имеет несколько  функций: 

   На первом месте  среди этих функций стоит помощь  в установлении основных правил, которые лягут в основу процедурных  соглашений.

Задание тона процесса.

   Помощь сторонам  в достижении процедурных соглашений.

Поддержание корректных отношений  между сторонами.

Удерживание сторон в рамках процесса.

   Обеспечение и  поддержание психологической удовлетворенности  каждой из сторон.

   4. Медиатор генератор  альтернативных предложений - в  этой роли медиатор может помочь  спорщикам найти иные решения,  которые, в конечном итоге,  могут послужить спасению репутации  стороны. 

   5. Медиатор расширитель  ресурсов - медиатор снабжает участников  спора информацией или помогает  им разыскать необходимую информацию.

   Что касается юридических  вопросов, медиатор должен быть  очень осторожен, чтобы не давать  никаких юридических толкований, разъяснений или советов, особенно  если медиатор - адвокат. Если  адвокат служит в качестве  медиатора, он ни в коем случае  не должен давать спорщикам  советов по юридическим вопросам.

   Вся предоставляемая  информация должна являть собой  только действительные факты  и не зависеть от всякого  рода побочной информации, уточнений,  интерпретаций или каких-либо  посторонних результатов. Медиатору  нельзя вмешиваться в позицию  стороны, заявляя: "Вы сказали  мне, что ... Я этому поверил,  но это неверно". Медиатор должен быть уверен, что стороны не полагаются слепо на его утверждения, если есть вероятность, что они неполны, неверны или допускают различные толкования; в любой из этих ситуаций сторонам следует обратиться к соответствующим надежным источникам, где они смогут получить правильную информацию, разъяснение или совет.

   6. Медиатор испытатель  реалистичности и выполнимости - в этой роли медиатор выступает  как бы "адвокатом дьявола" - защищает менее приемлемую позицию  или позицию другой стороны,  испытывая аргументированность  каждой позиции, отстаиваемой  стороной в ходе спора. Эта  ролевая функция обычно выполняется  только для одной стороны в  ходе кокуса, чтобы, не занимая собственной позиции в споре, позволить спорящей стороне изучить и подготовить ту или иную позицию. При этом нужно быть осторожным, чтобы спорящая сторона не поняла неправильно вопросы "адвоката дьявола", чтобы ей не показалось, что медиатор расположен к позиции, противоположной ее собственной.

   7. Медиатор помощник  в выработке сторонами окончательной  договоренности - в этой роли медиатор  должен удостовериться, что спорщики  точно и ясно понимают все  условия соглашения об урегулировании. Стороны, кроме того, должны быть  полностью согласны с условиями  соглашения и способны выполнить  свою часть договоренности, так  чтобы урегулирование оставалось  прочным и не нарушалось, как  только стороны попытаются его  выполнить или вдруг поймут  все его последствия. 

   Роль медиатора  - не просто помогать сторонам договориться, но и позаботиться о том, чтобы их договоренности были надежными и долгосрочными. Только таким образом стороны смогут достичь устойчивого удовлетворения от соглашения и процесса переговоров.

 

 

Последовательность  и характеристика основных этапов процесса медиаторства.

Процедура медиации

   Процедура медиации и ее фазы. Значение фаз в медиации. Подходы специалистов к определению количества и значения фаз медиации. Первая фаза медиации. Цели и задачи первой фазы медиации. Вторая фаза медиации. Цели и задачи второй фазы медиации. Третья фаза медиации. Цели и задачи третьей фазы медиации. Четвертая фаза медиации. Цели и задачи четвертой фазы медиации. Пятая фаза медиации. Цели и задачи пятой фазы медиации. Формулирование договоренности/соглашения. Предупреждение неисполнения договоренностей и выработка механизмов преодоления трудностей в процессе осуществления решений, отраженных в медиативном соглашении. Подписание медиативного соглашения. Реализация договоренностей, контроль за их исполнением.

   Что касается самой  процедуры, то условно процедуру  медиации можно разделить на внесудебную, досудебную и судебную. Так, регулирование внесудебной процедуры медиации предполагается минимальным, поскольку последствия обращения сторон к такой процедуре не связаны с принятием или возможностью принятия государственными органами решения по существу спора. В отношении использования процедуры медиации в досудебном порядке или в рамках судебного процесса, когда спор находится на разрешении в суде или в третейском суде, требуется более подробная законодательная регламентация.

   Урегулирование споров  посредством процедуры медиации  широко применяется во многих  странах мира. Привлекательность  данной процедуры во многом  заключается в том, что в  отличие от судебного разбирательства  стороны сами могут контролировать  ход процедуры, а ее результатом  становится решение, выработанное  самими спорящими сторонами, а  не "навязанное" им со стороны.  Следовательно, данная процедура  дает больше шансов на сохранение  хороших деловых отношений между  сторонами, что практически невозможно  после рассмотрения спора в  судебном порядке, в результате  которого одна из сторон всегда  оказывается проигравшей. 

   Таким образом,  процедура медиации, безусловно, является  одним из наиболее цивилизованных  способов разрешения споров.

   Что природно представляет собой медиационный процесс? Естественно Медиацию следует отнести к институту права регулирующему взаимоотношения при неразрешимых сторонами конфликтах, и при обоюдном желании их разрешить.

  -- Процесс состоит  из трех уровней в соответствии  с TZI (интеракцией, ориентированной  на темы):

  -- Уровень отношений  (трансакционный анализ)

  -- Процесс (развитие  отношений) 

  -- Деловой уровень  (как правило, сама проблема)

  -- Определение моделей  восприятия и выработки решения 

  -- Определение явлений,  связанных с восприятием, как  факторов конфликта 

  -- Выявление факторов, мешающих выработке решения 

   Коммуникационные  задачи 

  -- Отделить предмет  конфликта от самого человека 

  -- Управление сложными  ситуациями во время диалога  (расстройство, потеря доверия) 

  -- Определение интересов  сторон (ожиданий)

  -- Ведение переговоров  с учетом интересов сторон, а  не с учетом их позиций 

  -- Поиск креативных  идей 

  -- Выявление новых  перспектив для взаимного выигрыша 

  -- Оценка и выбор  возможных вариантов 

  -- Выработка объективных  критериев оценки 

  -- Операционализация вариантов

  -- Достижение компромисса  и выработка социального плана  в случае изменения структуры аутсорсинга или слияния

   Проведение примирительной  процедуры (медиации) осуществляется  в соответствии с принципами  добровольности, равноправия сторон, конфиденциальности, нейтральности  и беспристрастности посредника.

   Участие сторон  и посредника (медиатора) в примирительной  процедуре (медиации) является добровольным. Каждый из участников примирительной процедуры медиации) имеет право в любой момент отказаться от участия в примирительной процедуре (медиации).

   Стороны примирительной  процедуры (медиации) участвуют в  урегулировании спора на началах  равноправия и обладают равными  правами. 

   Информация, ставшая  известной участникам примирительной  процедуры (медиации) не подлежит  разглашению, если стороны не  договорились об ином.

   Посредник (медиатор), участвующий в разрешении спора,  является нейтральным и беспристрастным.