Консенсуальный договор

В зависимости от объема и характера  работ договоры поручения делились на:

• договоры, на основании которых поверенный должен был выполнить все действия, необходимые для правильного управления имуществом доверителя, - mandatum generale;
• договоры, по которым поверенный должен был совершить точно определенные действия - mandatum speciale;
• договоры, по которым поверенный должен был дать какую-либо определенную сумму денег в долг, - mandatum gualifiсatum²¹.

Обязанности сторон. В обязанности поверенного входило: точно и добросовестно исполнить поручение и предоставить доверителю результаты исполненного поручения. Он отвечал за culpa lata, а с постклассического времени - и за culpa levis in abstracto. Если поручение невозможно исполнить так, как это указывал доверитель, поверенный должен был сообщить об этом ему, иначе он отвечал за причиненный ущерб.

Видоизменять поручение, даже с  целью выгоды, поверенный не мог.

Личное исполнение поручения не всегда было обязательно - если предмет договора этого не предполагал и если в договоре это не было предусмотрено. Тогда мандатарий вправе был привлечь к исполнению поручения других лиц - заместителей или субститутов. Но даже если поручение должно было исполняться лично, то могла возникнуть ситуация неизбежного участия третьих лиц.

Если поверенному не было предоставлено  договором право пользоваться услугами третьих лиц, а он заменил себя по необходимости, то он отвечал за действия субститута, как за свои собственные, и обязан был возместить весь вред, причиненный действиями субститута. Если же у него такое право было, то он отвечал только за тщательный выбор субститута (culpa in eligendo), но не за его действия.

Поверенному давался иск actio mandati directa для возмещения расходов и ущерба. Присуждение по этому иску влекло infamia²².

Обязанностями доверителя были: возместить издержки, ущерб, причиненный тремя  лицами и самим доверителем. Случайный  ущерб возмещению не подлежал. Доверителю давался иск actio mandati contraria. Присуждение  по иску также влекло infamia.

Основания прекращения договора: кроме  общих оснований в случае одностороннего отказа той или другой стороны (отказ  поверенного допускался в исключительных случаях), смерти одной из сторон.

Доверитель мог отменить свое поручение  в любое время, но если к этому времени оно уже выполнено, доверитель должен принять его.

Поверенный мог отказаться, но если этот отказ не причинял ущерб доверителю.

Смерть доверителя не освобождала  поверенного от исполнения договора.

Смерть поверенного возлагала  на его наследников обязанность известить об этом доверителя, который мог отменить договор или поручить его исполнение наследникам.

Договор товарищества (societas)

Это договор, по которому два лица или несколько лиц объединялись для достижения какой-либо общей хозяйственной цели. Это соглашение двух или более лиц об объединении имущества и совместной деятельности для достижения заявленных целей.

  «Мы имеем обыкновение вступать в товарищество или в отношении всего имущества, или для какого-нибудь одного дела, например для покупки или продажи рабов.»²³

Как договор  консенсуальный, т.е. заключаемый nudo consensu (простым соглашением), договор товарищества (societas) относится к так называемому ius gentium, т.е. доступен не одним только римским гражданам, но и всем вообще, naturali ratione - по естественному разуму.

Цель договора должна быть дозволенной. "Если товарищество образовано со злым умыслом или в целях обмана, то в силу общих принципов права оно является ничтожным, так как добросовестность является противоположностью обману и умыслу"²⁴. Объединялись деньги, имущество, собственные усилия.

Как мы уже говорили выше, это консенсуальный, двусторонний или многосторонний, срочный или бессрочный, обусловленный договор. "Товарищество может быть образовано или постоянное, то есть пока живы его члены, или на время, или с известного времени, " или под условием" ²⁵.

Различались четыре вида товарищества (societas):

1. societas omnium bonorum - товарищество по совместному проживанию и деятельности. В нем самая полная общность, общность всего имущества, даже доставшегося случайно - по завещанию от постороннего. "Оно некоторым образом заключает в себе отношения братства" ²⁶. Это самая древняя форма объединения.

Другие три вида основывались лишь для совместной деятельности;

2. societas guaestus - производственные, или доходные товарищества.

В них общность имущества уже  охватывает только имущество, приобретаемое  хозяйственной деятельностью, и  получение общих доходов;

3. societas negotiationis - производственные, или товарищества для выполнения какого-нибудь определенного дела. Создаются только для одной какой-нибудь экономической деятельности (сообща ведется торговое дело для получения общих доходов);
4. societas unius rei - временное товарищество для одной какой-нибудь сделки.

Права и обязанности сторон. Товарищество не являлось самостоятельным субъектом права, т.е. юридическим лицом. Субъектами права являлись товарищи. Каждый из них действовал от своего имени, имел права и нес обязанности.

Основной обязанностью каждого  товарища являлось внесение в товарищество вклада всего имущества (1-й вид) или определенной его части (другие виды). Вклады не всегда должны были быть материальными. Ими могли быть некоторые права, даже трудовые способности отдельных товарищей. Вклады могли быть неравными. При отсутствии в договоре ссылки на размер вкладов они предполагались равными.

Другой обязанностью являлось участие  в доходах и расходах. Если в  договоре отсутствовало соглашение об этом, то они распределялись в  равных долях. Могло быть предусмотрено  за товарищем участие в прибыли  в большей доле, а в убытках - в меньшей, но недопустимо было, чтобы один нес убытки без участия в прибылях, а другой - получал только доходы.

Риск случайной гибели вещей - вкладов  ложился на всех участников договора: в отношении индивидуальных вещей - с момента заключения договора, в отношении родовых вещей - с момента их передачи.

Обязанность участия в управлении и хозяйственной деятельности товарищества. Эту обязанность товарищи должны были выполнять добросовестно, так  как они несли ответственность  за каждое упущение по culpa in concreto - вина применительно к конкретному человеку; к заботливости, проявляемой им в собственных делах (не нес ответственнсти, если относился к делу так же заботливо, как к своему собственному). Перед товарищами нес ответственность за любую степень вины.

Товарищи несли обязанность  предоставлять в распоряжение других товарищей весь доход, распределяемый среди всех членов.

Права товарищей соответствовали  их обязанностям. Для осуществления  своих прав каждый товарищ мог  применять actio pro socio - иск одного товарища к другим. Он влек infamia, бесчестьем для того, кто присуждается по этому иску.

Основания прекращения  договора

 

В качестве договора строго личного  и основанного на особом взаимном доверии товарищество прекращается, как только отпадает доверие или вообще согласие всех товарищей на продолжение общего дела. По словам Гая, товарищество остается лишь до тех пор, пока товарищи продолжают оставаться в согласии. Даже если товарищи примут на себя взаимное обязательство не прекращать объединения, такое обязательство не имеет силы. Nulla societatis in aeternum coitio est, т.е. не может быть товарищества навеки. Как только кто-либо из товарищей заявляет о своем отказе оставаться в товариществе, товарищество прекращается.

Таким образом, из специфически личного  характера товарищества вытекает, что оно прекращается односторонним отказом товарища от договора. Однако если товарищество заключено на срок, а отказ товарища заявлен без достаточного основания, то такой товарищ (по словам Павла),  т.е. освобождает другого товарища от обязанностей по отношению к себе, но себя не освобождает от обязанностей по отношению к товарищу. Отказ от договора вообще не должен быть заявлен intempestive, несвоевременно, т.е. товарищ, не желающий продолжать договорные отношения с товарищами, должен приурочить свой отказ к такому моменту, когда это связано с наименьшими невыгодами для дела. Доходы, которые могут быть получены вышедшим из товарищества уже по заявлении об отказе от договора, поступают к нему полностью²⁷.

Из личного характера товарищества вытекает также, что этот договор прекращается смертью одного из товарищей. Гай поясняет это так: кто вступает в договор товарищества, тот избирает certam personam, определенное лицо, и следовательно, со смертью этого лица договор не может остаться в силе. По римским воззрениям наряду со смертью лица стоит capitis deminutio²⁸; поэтому capitis deminutio товарища также прекращает договор. Если участники товарищества тем не менее сохраняют намерение, с которым они вступили в договор (si adhuc consentiant in societatem), то считается, что они образовали новое товарищество.

 В результате гибели всего  имущества товарищества. «Имущество  кончается, если его вообще  не остается или изменяется  его юридическое положение: никто  не может быть товарищем в  отношении несуществующей вещи или вещи, ставшей внеоборотной вследствие того, что она стала res sacra, священной вещью, или res publica,  вещью государственной».

Равным образом товарищество прекращается в случае несостоятельности кого-либо из товарищей «Если имущество одного из товарищей идет с публичных торгов или продается частным образом»²⁹.

Если товарищи начинают действовать разрозненно, каждый за себя (separatim), договор товарищества прекращается.

С прекращением товарищества не прекращаются уже возникшие взаимные претензии товарищей; на этой почве возможны даже иски к наследникам умершего товарища³⁰.

 

Заключение

Подведем итоги всего вышесказанного:

Консенсуальный контракт есть договор взаимного доверия и делового личного кредита. Его основами являются взаимность интересов сторон и полное проведение начала доброй совести. Обмениваясь взаимными обещаниями исполнить те или иные действия, одно вместо другого, каждая сторона полагается на честность своего контрагента и основывает свои расчеты на взаимном интересе в договоре.

Основанием договора, поэтому, является здесь простое соглашение, а не предварительное исполнение договора одной из сторон, как в реальном контракте, или строгая форма, как в стипуляции. Сила консенсуального контракта, однако, не в самих словах соглашения, а в его внутреннем содержании — в соответствии эквивалентов, обмениваемых сторонами и оцениваемых по началам доброй совести.

Консенсуальный контракт, поэтому, всегда двусторонний договор  и по существу договор взаимный, т. е. такой, исполнения которого можно требовать лишь тогда, когда со стороны требующего исполнены его обязанности или существует готовность к их исполнению.

Двусторонность и взаимность создают  юридическое равенство сторон, его  заключивших, т. е. равенство ответственности  и ее оснований. В историческом развитии консенсуальный контракт является поэтому выражением вполне развитого и свободного строя гражданского общества, построенного на обширном гражданском обороте и, в противоположность, к примеру, реальному контракту, на прочном личном кредите. В римском классическом праве он явиляся новостью и поэтому не получил полного развития. Со временем консенсуальный контракт, наоборот — становится господствующим типом договора, окончательно вытесняющим реальный контракт. Господство консенсуального контракта не ведет, однако, к полной действительности всякого соглашения в праве. Наличность определенного содержания и взаимности интересов является основным требованием консенсуального контракта, его основанием. Сделки абстрактные, т. е. отрешенные от этого основания, защищаются, по большей части, лишь как договоры формальные.

 К категории консенсуальных контрактов, возникающих в силу простого бесформального соглашения, относятся:

• купля-продажа (emptio-venditio),
• наем (locatio-conductio), который  в свою очередь имеет три основных вида 1) наем вещей (locatio-conductio rerum), 2) наем услуг (locatio-conductio operarum), 3)наем работы или подряд (locatio-conductio operis),
• договор товарищества (societas) – подразделяется на следующие виды: 1) товарищество по совместному проживанию и деятельности (societas omnium bonorum), 2) производственные, или доходные товарищества (societas guaestus), 3) производственные, или товарищества для выполнения какого-нибудь определенного дела (societas negotiationis), 4) временное товарищество для одной сделки (societas unius rei) и

• поручение (mandatum) – также выделяют три основных вида: 1) договоры, на основании которых поверенный должен выполнить все действия, необходимые для правильного управления имуществом доверителя (mandatum generale); 2) договоры, по которым поверенный должен совершить точно определенные действия (mandatum speciale); 3) договоры, по которым поверенный должен дать какую-либо определенную сумму денег в долг (mandatum gualifiсatum).