Внешнеэкономические сделки

Внешнеэкономические сделки.

Особенности и порядок их заключения

Важной составной частью экономической жизни любого современного государства является внешнеэкономическая деятельность. Внешнеэкономическая деятельность – это деятельность, связанная с товарообменом между партнерами, находящимися в разных странах. Товар – это не только материально-вещественная форма, но и услуги, а также знания. Партнеры или стороны при внешнеэкономических сделках называются контрагентами. Рассмотрим объективные причины, которые заставляют государства заниматься внешнеэкономической деятельностью.

Это:

1) Неравномерность распределения  сырья по поверхности земли. (У  каких-то стран есть полезные  ископаемые, а у каких-то нет).

2. Различные климатические условия, что сказывается на способе возделывания земли, урожайности сельского хозяйства.

3. Различие в экономике и экономической структуре государств. (Есть развитые промышленные страны, а есть менее развитые -аграрные).

4. Неодинаковый уровень развития техники и технологии в отдельных отраслях. (Например немецкие автомобили,японская электроника, французкие вина, российское вооружение, американские самолеты и т.п. Почти в каждом государстве есть товары, которые они делают лучше других). Закон минимальных издержек. В соответствии с этим законом государству выгоднее специализироваться на производстве тех товаров, издержки при производстве которых – минимальны, и завозить те товары, издержки, по производству которых выше, чем при их ввозе. Но иногда государства по политическим соображениям идут на производство товаров, затраты на изготовление которых менее выгодны, чем закупка, чтобы не попасть в зависимость от других государств.

 Роль, которую играет  то или иное государство в  мировой торговле, во многом определяет  его авторитет как члена мирового  сообщества. Именно поэтому каждое  государство стремится создать  надлежащие условия для участия  во внешнеэкономической деятельности  своим предприятиям и фирмам. Внешнеэкономическая деятельность  многопланова, и, безусловно, полезна. Но, как и любая общественная  деятельность, она подлежит правовому  регулированию. При заключении внешнеэкономической  сделки перед субъектами всегда  стоит вопрос о выборе права, применимого к ее регулированию. Он возникает вследствие того, что место нахождения сторон, а так же место исполнения  внешнеэкономических сделок не  совпадают. Сторонам требуется выбрать  право конкретной страны для  урегулирования своих отношений. Надо признать, что механизм правового  регулирования внешнеэкономических  сделок несколько сложен, хотя  хорошо наработан практикой. Сложность  его обуславливается наличием  множества коллизионных норм  в нашем отечественном праве, что в какой то степени препятствует качественному применению права к сделке. Для того чтобы сделка была заключена и исполнена грамотно, сторонам, в ней участвующим, необходимо хорошо ориентироваться в следующих вопросах: во-первых, что такое сделки, их виды и формы, а так же условия их действительности; во-вторых, что собой представляют внешнеэкономические сделки: их виды, содержание; в-третьих, порядок разрешения споров, вытекающих из внешнеэкономических сделок и механизм признания и исполнения решений арбитража. В Гражданском кодексе Республики Казахстан (далее – Гражданский кодекс) содержатся два понятия: сделка и договор. Сделками статья 147 Гражданского кодекса признает действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Договором же статья 378 Гражданского кодекса признает соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей и устанавливает, что к договору применяются правила о дву- и многосторонних сделках. Говоря иными словами, фактически совершенной сделкой можно признать лишь практическое исполнение сторонами договора своих договорных обязательств (действия), а не подписание договора (соглашение совершить эти действия в определенное время или при определенных условиях). Кроме того, сделки могут быть односторонними, дву- или многосторонними, а договоры - лишь дву- или многосторонними. Внешнеэкономическая сделка предполагает, что отношения сторон носят экономический характер, то есть складываются в сфере предпринимательской деятельности. Такие сделки всегда являются двух- или многосторонними, то есть договорами. Наиболее распространенными внешнеэкономическими договорами являются договор международной купли-продажи товаров, договор лизинга, факторинга, строительного подряда. Договоры (сделки) в которых в качестве хотя бы одной из сторон выступает не предприниматель – физическое или юридическое лицо, которые заключают договор для удовлетворения своих потребностей не относятся к внешнеэкономическим. Эти договоры хотя и осложнены иностранным элементом, но требования о форме таких договоров иные. Под внешнеэкономическим договором (сделкой) понимается соглашение экономических агентов, один из которых приобрел предпринимательский статус по законодательству иностранного государства или согласно международному договору либо имеет за рубежом коммерческую организацию, направленное на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей при осуществлении любых видов внешнеэкономической деятельности Анализ формы внешнеэкономической сделки следует начать с разграничения понятий внешнеэкономическая сделка и иная международная сделка. Очевидно, что к иным международным сделкам следует отнести любые действия физических или юридических лиц не предпринимателей, направленные на возникновение, прекращение или изменение прав и обязанностей . Понятие внешнеэкономической сделки введено в гражданский оборот в связи с принятием Основ Гражданского законодательства СССР в 1991 году. Ранее действовавшее законодательство такие сделки называло внешнеторговыми.  Законом установлено, что доведение внутренней воли до остальных участников сделки должно совершаться только в установленном законом порядке. Отсутствие требуемой законом формы выражения волеизъявления может привести к недействительности сделки. регулирования).  Форма сделок является одним из условий действительности. Форма сделок бывает устной или письменной. Согласно казахстанскому законодательству в устной форме могут совершаться любые сделки, если: а) законом или соглашением сторон для них не предусмотрена письменная форма; б) Сделка, подтвержденная выдачей жетона, билета или иного обычно принятого подтверждающего знака, признается заключенной в устной форме, если иное не установлено законодательством. в) Молчание признается выражением воли совершить сделку в случаях, предусмотренных законодательством или соглашением сторон. Г) Сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, могут по соглашению.  Все внешнеэкономические сделки (экспортные и реэкспортные, импортные и реимпортные деловые операции) должны заключаться только в письменной форме. В большинстве случаев несоблюдение письменной формы сделки не влечет ее недействительность, но лишает стороны права в случае спора подтверждать ее совершение, содержание или исполнение свидетельскими показаниями (допускается подтверждение лишь письменными документами). Однако в случаях, прямо указанных в законодательных актах или в соглашении сторон, а также при совершении всех внешнеэкономических сделок несоблюдение простой письменной формы влечет недействительность сделки. Статья 153 Гражданского кодекса закрепляет это требование и конкретизирует последствия несоблюдения письменной формы сделки следующим образом:

  «1. Несоблюдение простой письменной формы сделки не влечет ее недействительности, но лишает стороны права в случае спора подтверждать ее совершение, содержание или исполнение свидетельскими показаниями. Стороны, однако, вправе подтверждать совершение, содержание или исполнение сделки письменными или иными, кроме свидетельских показаний, доказательствами.

2. В случаях, прямо указанных  в законодательных актах или  в соглашении сторон, несоблюдение  простой письменной формы сделки  влечет ее недействительность.

3. Несоблюдение простой  письменной формы внешнеэкономической  сделки влечет недействительность  сделки».

Сделка, совершенная в письменной форме (договор, контракт), должна быть подписана сторонами или их представителями, если иное не вытекает из обычаев делового оборота. При совершении сделки допускается использование средств факсимильного копирования подписи, электронной цифровой подписи, если это не противоречит законодательству или требованию одного из участников. Двусторонние сделки могут совершаться путем обмена документами, каждый из которых подписывается стороной, от которой он исходит.

Следует знать и о том, что, согласно пункту 3 статьи 152 Гражданского кодекса, к совершению сделки в письменной форме приравнивается, если иное не установлено законодательством или соглашением сторон, обмен письмами, телеграммами, телефонограммами, телетайпограммами, факсами, электронными документами или иными документами, определяющими субъектов и содержание их волеизъявление.

В этом случае каждая из сторон для подтверждения заключения сделки в письменной форме должна иметь все документы, которыми обменялись стороны: подлинники всех полученных и копии всех отправленных документов.

Законодательством и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и др.), и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований. Например, постановлением Правительства РК от 28 ноября 2003 года № 1194 (в редакции от 8 августа 2006 года) утверждены формы 18 типовых договоров на предоставляемые услуги (товары, работы), относящиеся к сфере естественной монополии. Закон РК «О долевом участии в жилищном строительстве» от 7 июля 2006 года № 180-III содержит перечень дополнительных требований к форме и обязательным условиям договоров этого вида. В пункте 3 статьи 32 Закона РК «О техническом регулировании» от 9 ноября 2004 года  указано, что «в договорах, заключенных на поставку импортируемой продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия и предназначенной для торговли, должно предусматриваться сопровождение продукции информацией на государственном и русском языках, включающей наименование продукции, страны и предприятия-изготовителя (исполнителя), срок хранения (годности, эксплуатации), условия хранения, способ применения (если наличие указанной информации регламентируется нормативным правовым актом в области технического регулирования)».

Заключение любой внешнеэкономической сделки требует тщательной подготовки, которая включает в себя две первоочередные задачи: подбор делового партнера и проведение с ним переговоров или деловой переписки.

В практике предпринимательской внешнеэкономической деятельности используются  три основных способа выбора деловых партнеров:

1) использование рекомендаций  коллег по бизнесу;

2) выполнение акта (решения) государственного органа или  международного соглашения;

3) изучение рынка сбыта (реализации) производимых товаров  или рынка производителей товаров, которые необходимо приобрести.

Источниками информации о деловых партнерах являются профессиональные, коммерческие и экономические журналы, сборники и газеты, а также различные выставки, симпозиумы и семинары.

В практике Казахстанского бизнеса существуют и специальные консалтинговые фирмы, которые могут за определенную плату представить коммерческую информацию о конкретном производителе той или иной продукции и его финансовом состоянии.

Собранная информация о потенциальных  деловых партнерах должна быть проанализирована и обсуждена с финансовой и юридической службами компании. Цель такого комплексного анализа заключается в проверке соответствия сделки требованиям законодательства стран обоих партнеров и составлении прогноза финансовых последствий сделки.

После того как Вами был выбран потенциальный деловой партнер, наступает стадия установления с ним делового контакта для достижения соглашения о заключении договора. Наиболее общепринятым считается следующий порядок установления взаимодействия участников внешнеэкономической сделки по инициативе экспортера.

Потенциальному партнеру направляется инициативное коммерческое предложение о заключении конкретной внешнеэкономической сделки (договора купли-продажи, договора поставки и т. п.). Такое предложение, если в нем указаны существенные условия договора или порядок их определения, в соответствии со статьей 395 Гражданского кодекса является офертой, а пославшее его лицо называется оферентом. Оферта может быть оформлена в виде делового письма, комплекта документов или в форме проекта конкретного договора, подписанного оферентом и содержащего все основные условия сделки. В ряде случаев оферта может быть сделана устно при личных встречах или по телефону с последующим подтверждением в письменной форме одним из вышеперечисленных способов.

Составление оферты требует особого внимания.  Оферент должен заинтересовать потенциального делового партнера, показать выгоды своего предложения. Обычно в оферте указываются все коммерческие условия сделки: наименование товара, количественные и качественные характеристики, базисные условия поставки и цена, срок поставки, условия платежа, порядок сдачи-приемки товара, характер тары и упаковки, гарантии и санкции.

Оферта может быть твердой (посланной только одному возможному покупателю) и свободной (посланной одновременно нескольким возможным покупателям). Если покупатель не согласен с одним или несколькими условиями оферты, то он посылает продавцу встречное предложение с перечнем своих условий и срока для ответа, которое называется контрофертой.

Обычаи делового оборота предусматривают, что если продавец имеет в стране экспорта монопольного посредника (генерального дистрибьютора), то первое предложение должно делаться обязательно ему, и лишь в случае его отказа продавец может сделать предложения другим покупателям на тех же условиях.

Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении. Содержащиеся все существенные условия договора, предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается публичной офертой. Чаще всего публичная оферта делается такими лицами или организациями, которые по роду своей деятельности обязаны делать предложения как можно более широкому кругу лиц.

 Полученная оферта  должна быть акцептована. Согласно  статье 396 Гражданского кодекса, акцептом  признается ответ акцептанта - лица, которому адресована оферта, - о  ее принятии. Акцептом признается  только такой ответ, в котором  акцептант выражает полное и  безоговорочное согласие с офертой (например, подписывает присланный ему проект договора без оговорок и изменений). Отказ от предлагаемых условий договора, их изменение, дополнение  или предложение своих условий, а также неопределенность согласия акцептом не являются, договора не порождают, а выступают или как отказ от заключения договора, или как выдвижение новой оферты. Не является акцептом и молчание акцептанта, если иное не вытекает из законодательного акта, обычая делового оборота или из прежних  деловых отношений сторон.

Формой акцепта может выступать совершение конклюдентных действий – отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ и т. п., из которых должно явно вытекать безоговорочное одобрение оферты.

После получения акцепта оферентом договор считается заключенным, и прекратить его можно только по общим правилам расторжения договора.

Для обострения конкуренции между поставщиками и создания предпосылок для получения наиболее выгодных коммерческих условий закупок импортеры нередко принимают меры к тому, чтобы довести до поставщика информацию о предстоящих заказах путем публикации в деловой прессе либо направления запросов в виде типовых бланков с размещением адреса потенциального делового партнера.

Очень важное  значение в процедуре заключения внешнеэкономических сделок имеют переговоры и личные встречи с иностранными партнерами. В зависимости от цели и предмета беседы все переговоры условно можно разделить на:

- переговоры-знакомство или представительские переговоры, участники которых не преследуют цели заключения конкретного договора. Их целью является знакомство с потенциальным партнером, изучение его производственных и финансовых возможностей, обсуждение перспектив возможного сотрудничества. Обычно такие переговоры проводятся на выставках, ярмарках и симпозиумах;

- переговоры по техническим вопросам, в ходе которых происходит согласование номенклатуры и комплектности предназначенного для поставки оборудования, условий его монтажа и наладки и т. п. В результате технических переговоров стороны оформляют технические условия договора, которые будут являться приложением к его коммерческой части;

- переговоры по  коммерческим вопросам, на которых обсуждаются основные условия внешнеэкономической сделки и порядок подписания договора.

Для того чтобы такие переговоры прошли успешно, до их начала целесообразно и даже необходимо:

1. Подготовить документальное  обоснование цены предполагаемой  сделки и порядка денежных  расчетов.

2. Составить проект внешнеэкономического  договора и согласовать его  с заинтересованными службами  вашей компании.

3. Изучить имеющуюся переписку  с деловым партнером, с которым  будут вестись переговоры.

4. Ознакомиться с собранным  досье на фирму-партнера и информацией  о ее представителях, прибывающих  на переговоры.

5. Продумать план (стратегию  и тактику), время и место ведения  переговоров, состав участников.

Практика внешнеэкономической деятельности свидетельствует, что иностранные партнеры предлагают для заключения сделок свои проекты договоров. Как правило, это многостраничные договоры, в которых детально расписаны все условия их исполнения с приоритетным отражением интересов разработчиков. Такие договоры не нужно спешить подписывать, ибо там кроются многие «мины замедленного действия». И обнаружить эти «мины» можно лишь путем тщательной юридической экспертизы, которую рекомендуется проводить по каждой внешнеэкономической сделке.

 Внимательного изучения  требуют все разделы договора, и в частности раздел, именуемый  «Применимое право, место и порядок  рассмотрения споров». Дело в  том, что, согласно статье 1112 Гражданского  кодекса, внешнеэкономический договор  регулируется правом страны, выбранным  соглашением сторон, если иное  не предусмотрено законодательными  актами РК. Поэтому соглашение  сторон о выборе подлежащего  применению права, а также месте  рассмотрения спора должно быть  выражено или прямо вытекать  из условий договора и обстоятельств  дела, рассматриваемых в совокупности.