Авторское право

       Наконец, завершая общую характеристику гражданско-правовых способов защиты авторских и смежных прав, нельзя не отметить, что новым законодательством прямо предусмотрены специальные меры, направленные на обеспечение исков по данной категории дел. Согласно ст. 50 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», суд или судья единолично, а также арбитражный суд могут вынести определение о запрещении ответчику либо лицу, в отношении которого имеются достаточные основания полагать, что оно является нарушителем авторских или смежных прав, совершать определенные действия и (или) о наложении ареста и изъятии всех экземпляров произведений и фонограмм, в отношении которых предполагается, что они являются контрафактными, а также материалов и оборудования, предназначенных для их изготовления и воспроизведения. Перечень действий, которые могут быть запрещены ответчику, включает изготовление, воспроизведение, продажу, сдачу в прокат, импорт и иное пользование, а также транспортировку, хранение или владение с целью выпуска в гражданский оборот экземпляров произведений и фонограмм, в отношении которых предполагается, что они являются контрафактными.²⁵

       Указанные меры рассматриваются в качестве дополнительных гарантий защиты интересов  обладателей авторских и смежных  прав, поскольку они направлены на обеспечение правильного рассмотрения дела и реального исполнения будущего судебного решения.

       Административно-правовые  способы защиты  авторских и смежных  прав

     Преимущество  административных мер борьбы с нарушителями авторского права и смежных прав состоит в том, что установить личность нарушителя и привлечь его  к ответственности можно гораздо  быстрее, чем в гражданском или  уголовном судопроизводстве. Иногда только благодаря оперативным действиям  правоохранительных органов можно  получить доказательства незаконного  использования, выйти на изготовителя контрафактной продукции, его производственную базу и склады. Полагаем, что законопослушные  книгоиздатели, рекорд-компании и музыкальные издательства, продюсерские центры и другие легальные пользователи произведений и фонограмм имеют мощный административно-правовой рычаг воздействия на недобросовестных конкурентов - лиц, незаконно использующих объекты интеллектуальной собственности.

     Анализ  действующего законодательства и практики его применения позволяет сделать  однозначный вывод: защищать свои исключительные права посредством административно-правовых мер не только можно, но и нужно, с  тем, чтобы каждый нарушитель таких  прав, способный своей незаконной деятельностью значительно подорвать  интересы законных правообладателей (в  частности хозяйствующих субъектов, вложивших немалые средства в  реализацию своих проектов), был  привлечен как минимум к административной ответственности, а контрафактная продукция была изъята из гражданского оборота.²⁶

     Кодекс  Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 года N 195-ФЗ (далее - КоАП РФ), вступивший в силу 1 июля 2002 года, предусматривает санкции административной ответственности за нарушение исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, в том числе за нарушение авторских и смежных прав.

     В соответствии с ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ административным правонарушением признаются: ввоз, продажа, сдача в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода, а равно иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода.

     Ответственность за совершение правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 7.12, наступает в одном из двух случаев:

     1) если экземпляры произведений (фонограмм)  являются контрафактными в соответствии  с законодательством;

     2) если на экземплярах произведений (фонограмм) указана ложная информация  об их изготовителях, о местах  их производства, а также о  правообладателях.

     В соответствии со ст. 48 Закона РФ от 9 июля 1993 года "Об авторском праве и  смежных правах" (с изм. и доп. от 19 июля 1995 года) (далее - Закон об авторском праве), к контрафактным относятся экземпляры произведений и фонограммы, изготовление и распространение которых влечет за собой нарушение авторских и смежных прав, а также экземпляры охраняемых в РФ произведений и фонограмм, импортируемые без согласия правообладателей в РФ из государства, в котором эти произведения и фонограммы никогда не охранялись или перестали охраняться.

     Содержание  нормы о нарушении исключительных прав в редакции КоАП РФ несколько изменилось по сравнению с утратившей силу ст. 1504 КоАП РСФСР.

     Прежний Кодекс, в частности, предусматривал административную ответственность  за уничтожение или изменение  знаков охраны авторского права или  смежных прав на экземплярах произведений или фонограмм, а именно: латинской  буквы "С" в окружности или латинской  буквы "Р" в окружности. КоАП РФ санкций за указанные действия не предусматривает. Очевидно, законодатель, исходя из сегодняшних реалий, счел их устаревшими и малоэффективными. Ведь современные "пираты" уже давно не занимаются подчисткой заводских "копирайтов". Их производственные мощности вполне конкурируют с заводами - производителями легальной продукции.

     Фраза старого КоАП "незаконное использование в коммерческих целях", что, исходя из содержания п. 1 ст. 50 ГК РФ, по сути, означает "...в целях извлечения прибыли", заменена в КоАП РФ на "незаконное использование ... в целях извлечения дохода". Конечно, возможность применения мер административного воздействия не ставилась в зависимость от наличия у нарушителя прибыли и тем более, причинной связи между совершенным правонарушением и возникновением этой прибыли. Однако можно было заключить, что мотив совершенного нарушения авторских или смежных прав - неотъемлемый критерий, по которому квалифицируется нарушение. Так, действие рассматриваемой нормы во многих случаях фактически оказывалось "замороженным" ввиду неоднозначности состава административного правонарушения.

     Итак, для привлечения лица к ответственности  по ст. 7.12 КоАП РФ необходимо доказать характер цели совершенного им нарушения - извлечение дохода. Если нарушитель не преследовал цели получить доход от незаконного использования объектов авторского права или смежных прав, нет нарушения. Бесплатная раздача контрафактных книг, кассет, компакт- дисков и другие нарушения авторских и смежных прав, которые осуществлялись не в целях извлечения дохода, не могут квалифицироваться как административные правонарушения и, соответственно, влекут только гражданско-правовые или уголовные меры ответственности.²⁷

     Существенный  момент в том, что к административной ответственности теперь могут привлекаться лица, незаконно перерабатывающие, публично исполняющие, передающие в  эфир, сообщающие для всеобщего сведения и иным образом незаконно использующие объекты исключительных прав (при  условии, что эти действия совершены  в целях извлечения дохода). Норма  же КоАП РСФСР была направлена только на пресечение деяний, связанных с незаконным использованием материальных носителей - экземпляров произведений и фонограмм, а не самих объектов авторского права и смежных прав.

     К административной ответственности  за нарушение авторского права или  смежных прав могут быть привлечены как предприниматели, осуществляющие хозяйственную деятельность без  образования юридического лица, так  и не зарегистрированные в качестве таковых изготовители и продавцы аудиокассет, компакт-дисков, книг, журналов, брошюр, альбомов и других экземпляров  произведений и фонограмм, признанных контрафактными, а также сотрудники организаций, производящих или распространяющих контрафактную продукцию (типографий, оптовых баз, магазинов, палаток, пунктов проката), или организаций, иным образом незаконно использующих объекты исключительных прав, достигшие к моменту совершения административного правонарушения возраста 16 лет.²⁸ Находящиеся на территории России иностранные граждане и лица без гражданства подлежат административной ответственности на общих основаниях с гражданами РФ.

     Отличием  КоАП РФ от прежнего Кодекса является и то, что к административной ответственности за нарушение авторского права и смежных прав могут привлекаться юридические лица, в том числе и иностранные (ст. 2.10, 7.12). Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него была возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по соблюдению этих норм.

     В числе видов ответственности, предусмотренных  КоАП РФ за нарушения авторского права и смежных прав, выделим конфискацию контрафактных экземпляров и конфискацию материалов, оборудования и иных орудий незаконного использования объектов авторских и смежных прав.

     Многие  правообладатели прямо заинтересованы в том, чтобы контрафактные экземпляры были конфискованы у нарушителя, изъяты из гражданского оборота. В большей  степени изъятие из продажи незаконно  выпущенных тиражей отвечает интересам  легальных пользователей - юридических  лиц (издательств, рекорд-компаний, производителей программного обеспечения), получивших необходимый объем исключительных прав и вложивших значительные средства в реализацию проекта.

     В соответствии со ст. 32.4 КоАП РФ конфискованные экземпляры произведений и фонограмм, материалы и оборудование, используемые для их воспроизведения, и иные орудия совершения административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 7.12, подлежат уничтожению, за исключением случаев их передачи обладателю авторских и смежных прав по его просьбе.

     Уничтожения контрафактных тиражей чаще всего  требуют правообладатели - физические лица, особенно в тех случаях, когда  при изготовлении экземпляров произведений или фонограмм были допущены нарушения  личных неимущественных (моральных) прав, перечисленные в ст. 15 и 37 Закона об авторском праве. Например, не указано  или неправильно указано имя  автора (исполнителя); произведение (запись исполнения) искажено или снабжено комментариями, порочащими честь, достоинство или репутацию правообладателя; добавлен "соавтор".

     Если  нарушения ограничились бездоговорным  использованием произведения или фонограммы, а неимущественные интересы правообладателя  затронуты не были, он, возможно, захочет  получить тираж контрафактных экземпляров  после изъятия и реализовать  его самостоятельно, как бы "очистив  права". Такую возможность правообладателю  предоставляет не только КоАП РФ, но п. 4 ст. 49 Закона об авторском праве.

     Административная  ответственность за нарушения исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности предусмотрена не только КоАП РФ, но и иными нормативными актами, в том числе гражданского законодательства. Например, п. 2 ст. 49 Закона об авторском праве устанавливает, что помимо возмещения убытков, взыскания дохода или выплаты компенсации в твердой сумме суд или арбитражный суд за нарушение авторских или смежных прав взыскивает штраф в размере 10 процентов от суммы, присужденной судом в пользу истца, который направляется в соответствующие бюджеты. Взыскание данного штрафа является не правом, а обязанностью суда (судьи).²⁹

     Характеристик, позволяющих "на глаз" установить контрафактность произведения или фонограммы, сравнительно немного. Прошли времена, когда "пиратские" кассеты, диски и книги выдавало их плохое качество. Вместе с тем контрафактную продукцию можно условно разделить на три вида, каждому из которых все же присущи определенные, хотя и не столь явные, признаки.³⁰

     Появление на свет "пиратской" продукции  первой категории - следствие бездоговорного использования произведений или  объектов смежных прав.³¹ К данному виду относятся, в том числе экземпляры произведений, изготовление, распространение или импорт которых осуществляются:

     1) без получения необходимых разрешений  от всех правообладателей (отсутствует  согласие кого-либо из соавторов,  наследников автора, соиздателей  и т. д.);

     2) на основании договора с лицом,  не являющимся правообладателем (например, исключенный из завещания  наследник или издатель, срок  действия исключительных имущественных  авторских прав которого истек);

     3) на основании разрешения представителя  правообладателя, не имеющего  полномочий (лица, действующего либо  без полномочий вообще, либо по  доверенности, которая: была отозвана  правообладателем; не уполномочивает  представителя заключать сделки  на передачу авторских прав  от имени правообладателя; истекла);

     4) на основании разрешения лица, не имеющего права передавать  имущественные авторские права  третьим лицам (в соответствии  с п. 4 ст. 31 Закона об авторском  праве права, переданные по  авторскому договору, могут передаваться  полностью или частично другим  лицам лишь тогда, когда это  прямо предусмотрено договором).