Правовое положение холдинга

             Институт права им. Принца П.Г.  Ольденбургского  
 
 
 
 
 

                                        Курсовая работа 

                       по дисциплине: коммерческое право

                  на тему: «Правовое положение  холдинга» 
 
 
 
 
 
 

                                                                        Выполнила:

                                                                        студентка 4 курса

                                                                        группы №411

                                                                        Иванова В.Г.

                                                                        Научный руководитель:

                                                                        к.ю.н.  Агеева Е.А. 
 
 
 

                              Санкт-Петербург

                                      2009

                                         План:

 Введение           

1.   История возникновения и развития  холдинговых компаний 

2.   Понятие и виды холдинговых компаний    

3.   Структура холдинговой компании  

4.   Цели создания холдинговой компании    

5.   Правовое регулирование холдинговых  компаний      

 Заключение 

 Библиография          
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

                                            

                                              ВВЕДЕНИЕ 

      Термин "холдинг" происходит от английского слова "hold", что в переводе означает - "держать", под ним в мировой практике понимается «особый тип материнской компании, использующей свой капитал для приобретения контрольных пакетов акций других компаний с целью установления контроля над юридически самостоятельными фирмами и управления значительно большим капиталом, чем первоначальный». Преобладающую часть активов холдинговых компаний составляют акции других юридических лиц. Контроль и управление за их деятельностью осуществляется посредством акционерных прав. Чаще всего, холдинговые компании назначают в совет директоров зависимых фирм своих представителей, поскольку наличие большинства своих лиц в совете директоров общества является альтернативным способом руководства организацией.

      Развитие предприятий, их взаимодействие и конкуренция  в рыночной экономике объективно ведут к необходимости объединения  отдельных предприятий. В то же время  нередко компании не идут на полное слияние, а создают тот или иной механизм взаимодействия, позволяющий им сохранить статус юридического лица и при этом сотрудничать с другими предприятиями. В связи с этим возникает принципиально новый вид компаний - точнее говоря, речь идет уже не об отдельных предприятиях, а об объединениях юридических лиц. До сих пор не существует общепринятого термина для обозначения подобных объединений - в литературе используются понятия: “интегрированная корпоративная структура”, “связанно-диверсифицированная система”, “интергломерат”, “интегрированная бизнес-группа”, а также “холдинг” и “холдинговая компания”. 

      В литературе приводится целый ряд определений понятия  холдинг. В общем виде можно утверждать, что холдинговая компания - это  юридическое лицо, осуществляющее тем или иным образом контроль над рядом других юридических лиц. Контроль в холдинговой компании основан на владении акциями дочерних и зависимых предприятий.

     За последнее десятилетие холдинги  как прогрессивная форма организации  бизнеса, позволяющая значительно повысить его устойчивость и конкурентоспособность, получили широкое распространение в России. Привлекательность данного вида организации бизнеса во многом определяется возможностями, которые он предоставляет предпринимателям. Основными среди них, на мой взгляд, являются:

• возможность снижения предпринимательских рисков;
• возможность перераспределения средств внутри холдинга;
• возможность установления централизованного управления в холдинге.

     В своей курсовой работе я хочу разобрать что есть холдинговая компания в России и каким образом в отечественном законодательстве регулируется порядок создания и деятельности этого вида предпринимательских объединений. 
 
 
 
 
 

             

            1. История возникновения  и развития холдинговых компаний 

         В последнее время в России  появилось огромное количество  предприятий, использующих в своих  названиях термины «холдинг»  или «холдинговая компания». Но, зачастую, не многие могут дать  определение этим понятиям и,  прежде всего, здесь обнаруживается пробел в законодательном регулировании таких предпринимательских структур, каковыми являются холдинги. До сих пор не принят закон «О холдингах», проект которого был отклонен президентом РФ в июле 2002 года. Но я попробую разобраться в этом явлении, руководствуясь зарубежным опытом и нормативными актами, регулирующими процедуру создания и работу предприятий типа «холдинг».

      Объединения лиц  для достижения определенных целей  возникли ещё в глубокой древности  и не являются порождением современной  экономики и права. И.А. Покровский писал: « Уже всякое древнее общество характеризуется разнообразными формами коллективизма; оно всё состоит из таких или иных союзов-родов, общин и т.д., вне которых индивид находиться не может, вне которых сама правоспособность его немыслима. Но все эти союзы имеют для индивида принудительный характер: он не может не состоять в них, не может выбирать их своей волей, не может, по общему правилу, и выйти из них добровольно»¹.

      Задача выживания, необходимость прокормить себя и  свою семью заставляла людей объединяться. Но на определённой стадии развития принудительный характер подобных объединений оказался тормозом дальнейшего прогресса. Возникновение частной собственности, и как следствие, возникновение товарно-денежных отношений потребовало замены союзов принудительных союзами добровольными»², создаваемыми для достижения определенных согласованных целей участников.

      Гражданско-правовые объединения лиц для ведения  совместной деятельности возникли ещё  в Древнем Риме. Порождением римского права является так называемое товарищество , прообраз современного договора о совместной деятельности .

      Однако экономика  не стоит на месте, и уже развивающийся  торговый оборот не может удовлетворяться  только этой формой. Становится необходимым  обособление имущества и ограничение ответственности участников крупных совместных проектов. И для достижения этих целей, как отмечает И.С. Шиткина в своей работе «Предпринимательские объединения»³,  в римском праве появляется конструкция юридического лица. Но со временем даже такие формы объединений юридических лиц как акционерные общества, способные объединять большие капиталы и свободно распространять их, не смогли удовлетворить всё более возрастающие потребности участников коммерческих отношений в кооперации и интеграции хозяйственной деятельности.

      Предприятия холдингового типа впервые появились в США  в конце XIX века как разновидность компании финансового типа, создаваемой для владения контрольными пакетами акций других компаний в целях контроля и управления их деятельностью. Юридическая основа создания холдингов была создана в 1889 г., когда в штате Нью – Джерси было разрешено создавать холдинговые компании .

        Новая форма  объединения корпоративных компаний  оказалась очень жизнеспособной  и стала расти быстрыми темпами. Уже к 1928 году из 513 крупнейших корпораций США 487 имели холдинговую организацию, причем из них 92 компании являлись чистыми холдингами и 395 смешанными⁴.

      В настоящее время  практически все крупнейшие компании США и Западной Европы имеют холдинговую структуру. В Англии и США, принадлежащих к англо-саксонской системе права, такие объединения так и называются холдингами. В Германии они получили наименование связанных предприятий (например, концерны). Наряду с негосударственными холдинговыми компаниями, в мире существует множество государственных компаний с холдинговой структурой. В Италии – это крупнейшие государственные холдинги: Институт промышленной реконструкции , Национальное управление жидкого топлива и Управление акционерных участий и финансирования обрабатывающей промышленности.

      Первые холдинговые  компании в России появились после  принятия 3 июля 1991 года Закона РФ «О приватизации государственных и муниципальных  предприятий в Российской Федерации».Согласно этому закону, холдинги могли организовываться на основе предприятий, входящих в объединение (ассоциацию, концерн) или находящихся в ведении органов государственного управления и местной администрации с согласия антимонопольных органов.  

                       

                                 

                                      2. Понятие и виды  холдинговых компаний

      Классическое определение  холдинговых компаний, сделанное  американскими учеными-экономистами Г. Гутману и Г. Дугаллу приводит в своей работе В.Е. Мотылев: "В  наиболее общепринятом употреблении этого термина - холдинговая компания есть корпорация, которая владеет пакетом, дающим право голоса акций другой корпорации, достаточным для того, чтобы иметь над нею деловой контроль"².

      По своему экономическому содержанию холдинг - это структура, в рамках которой одна организация (основная организация) имеет возможность определять или, по крайней мере, воздействовать на решения, принимаемые другими организациями, входящими в структуру холдинга. Это влияние может осуществляться:

• за счет владения преобладающей долей в уставных капиталах этих

    организаций;

• за счет контроля над преобладающей долей активов этих организаций;
• на основе соответствующего договора между основной организацией и остальными организациями, входящими в структуру холдинга.

       По своей организационно-правовой  форме холдинг:

• либо является юридическим лицом (основной организацией);
• либо осуществляет деятельность на основании договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) между основной и взаимосвязанными организациями;
• либо осуществляет деятельность на основе комплекта договоров доверительного управления.

      В своей работе я  придерживаюсь определения, данного  Шиткиной И.С. холдингу: «Холдинги или  холдинговые компании являются разновидностью группы лиц, основанной на отношениях экономической зависимости и контроля, участники которой, сохраняя юридическую самостоятельность,в своей предпринимательской деятельности подчиняются одному из участников группы, который в силу владения контрольными пакетами акций (долями участия в уставном капитале), договора или иных обстоятельств оказывает определяющее влияние на принятие решений другими участниками группы.»⁵.

    В зарубежном законодательстве  и предпринимательской практике  принято выделять два вида  холдинговых компаний: чистые и смешанные холдинги. Такое деление проводится в зависимости от того, являются ли основные общества холдинговых компаний исключительно только держателями  акций (долей участия) дочерних обществ или же наряду с этим занимаются самостоятельной производственной, торговой, банковской или иной коммерческой деятельностью.

       В чистом холдинге  основное общество владеет контрольными  пакетами акций и осуществляет  только контрольно-управленческие  функции по руководству дочерними  обществами.

      В смешанном холдинге наряду с контролем за деятельностью дочерних обществ основное общество осуществляет также самостоятельную предпринимательскую деятельность.

    Ввиду различного содержания  используемых понятий в литературе, необходимо установить научную терминологию и систематизировать понятия , исходя из следующих классификационных признаков:

• функциональных характеристик холдинга ("финансовый холдинг" и

     управляющий холдинг"),

• иерархической позиции холдинга в объединении предприятий ("основной холдинг" и "промежуточный холдинг"),
• дислокации деятельности предприятий холдинга ("транснациональный холдинг" и "национальный холдинг").

      Финансовый холдинг (холдинг в широком смысле) основан  на долевом участии с преобладанием  таких функций как финансирование (инвестирование) и, при известных условиях, контроль. При этом, как правило, не предусматривается выполнение каких- либо функций оперативного управления.

      Управляющий холдинг (холдинг в узком смысле) через  основное или материнское общество осуществляет единое экономическое руководство по отношению к зависимым обществам , что при создании холдингового концерна выражается в следующем:

• экономически единая постановка общей цели долгосрочной предпринимательской политики концерна;
• организация, соответствующая этому единству, и регулирование компетенции;
• осуществление единого руководства и распорядительной деятельности;
• контроль за достижением цели.

      Основным холдингом  называется холдинг, который является господствующим предприятием с наибольшим участием в капитале или полным участием в составе закрытого объединения обществ . 
Из этого следует, что основной холдинг, который по своим функциям может быть финансовым или управляющим, становится холдинговым концерном.

      Промежуточный холдинг  является всегда зависимым дочерним обществом. В качестве холдинга он может быть основным обществом, возглавляющим одно или несколько дочерних предприятий или обществ и осуществляющим  административные и финансовые функции холдинга (в широком смысле) и функции управления холдинга в узком смысле. В последнем случае промежуточный холдинг становится управляющим холдингом.

      Транснациональный холдинг является основным из обществ  и дочерних компаний  . Будучи промежуточным  холдингом, он может быть одновременно финансовым или управляющим холдингом  для иностранных капиталовложений. Вследствие, как правило, широкого географического рассеивания его обществ  и дочерних обществ, транснациональные холдинговые компании часто регистрируются в государствах, которые наряду с особыми налоговыми преимуществами (в виде особенно выгодного налогового обложения иностранных доходов от участия и прибыли) облегчают доступ к международным финансовым рынкам и особым инструментам финансирования.                                                                             

      Национальный холдинг  является основным обществом одного или нескольких дочерних обществ  или в случае транснационального холдинга он является промежуточным  холдингом, т.е. дочерним обществом. Так  как он может превратиться в финансовый или управляющий холдинг, то между транснациональным и национальным холдингами отсутствуют функциональные и иерархические различия.

      Существенным признаком  национального холдинга является его  дислокация в определенном государстве. В противоположность транснациональному, национальный холдинг участвует лишь в тех предприятиях, которые расположены в одном государстве.

                       3.  Структура холдинговой компании. 

         Структуру классической холдинговой компании в качестве обязательных элементов составляют две группы участников:

1) основное (материнское) хозяйственное  общество (акционерное, с ограниченной  или дополнительной ответственностью) или товарищество (полное, коммандитное);

2) дочернее хозяйственное общество (акционерное, с ограниченной  или дополнительной ответственностью).

      С точки зрения субъектного  состава в соответствии с действующим российским законодательством основным (материнским) может быть как хозяйственное общество: акционерное, с ограниченной или дополнительной ответственностью, так и товарищство: полное или коммандитное (на вере); дочерним (зависимым) может быть только хозяйственное общество (ст. 105, 106 ГК РФ). Такой вывод следует из логики и общего смысла, содержащихся в указанных статьях, хотя норма ст. 106 ГК РФ, в отличие от ст. 105 ГК РФ, косвенным образом отказывает хозяйственным товариществам в праве быть основными по отношению к зависимым обществам.

      Важно отметить, что  существуют устойчивые холдинговые  компании, в которых отношения  контроля и зависимости имеют  стабильность, проявляются во всех решениях и сделках, а также холдинговые компании, в которых отношения подчинения могут складываться в отдельном определенном случае, в конкретной гражданско-правовой сделке. Всякое хозяйственное общество может быть признано дочерним при доказанности отношений контроля и подчинения другому хозяйственному обществу (товариществу) даже в единственном возникшем между ними правоотношении. Правовые последствия такого признания те же, что и при стабильно существующих отношениях зависимости.

      Раскрывая понятие основного (материнского) общества и дочерних хозяйственных обществ , законодатель выделяет следующие возможные основания установления экономического контроля основного общества над дочерним:

1. Наличие преобладающего участия в уставном капитале, которое

необязательно должно превышать 50% голосующих акций (долей участия) в уставном капитале общества. При многочисленности акционеров или участников   требуется значительно меньшее число голосов , чтобы добиться подавляющего влияния. Эта форма экономического контроля реализуется, таким образом, посредством участия основного общества в органах управления дочернего: общих собраниях акционеров, советах директоров;

2. Наличие заключенного договора, согласно которому одно общество

вынуждено подчиняться другому. Это может быть договор доверительного управления, совместной деятельности, кредита, ипотеки, залога ценных бумаг, иной имущественный договор. К числу договоров, создающих отношения подчинения, отдельные авторы относят договор с управляющей организацией , которой передаются полномочия исполнительного органа общества⁶. На мой взгляд, договор об управлении, в силу которого одно общество выполняет функции исполнительного органа другого общества, к числу договоров, создающих отншения экономической субординации, не относится.

      В зарубежном законодательстве устанавливается различный процент  участия в уставном капитале, позволяющий  судить об отношениях экономической  зависимости. К примеру, в Законе об акционерных обществах Германии 1965 г. предусмотрено, что зависимость  между акционерными обществами возникает при наличии у одного из них 25% пакета акций другого, в Законе Харта-Скотта-Родино США 1979г. — не менее 15% голосующих акций. В английском Законе о компаниях 1985 г. вообще не применяется количественный критерий, а зависимость определяется от обладания большинством или контролем за большинством голосов в компании⁷.  
 
 
 

                    
 
 
 
 
 

                            
 
 
 
 
 
 

                             

                                   4.Цели создания  холдинговой компании.

       Цель при создании холдингов напрямую зависит от времени, места, способа и задач, реализуемых при образовании холдинговых компаний. Нельзя, например, сравнить цели создания холдингов при приватизации и акционировании государственных предприятий и цели организации холдинговых компаний в рыночных условиях путем консолидации пакетов акций (долей участия) либо в результате реструктуризации коммерческих организаций.

      Эффект объединения  юридических лиц в холдинговую  компанию или синергетический эффект заключается в том, что преимущества от объединения достигаются не посредством арифметического сложения, а умножением возможностей всех организаций, входящих в структуру холдинга. Холдинговые компании как разновидность предпринимательских объединений в сравнении с неинтегрированными коммерческими организациями, обладают следующими преимуществами:

-   реализацией масштаба используемых  ресурсов 

-   минимизацией для участников  объединения в сравнении с  обособленными производителями

-   значительной централизацией капитала

-   возможностью создания самодостаточной   системы от добычи сырья до  выпуска законченной продукции  высокой степени переработки; 

- возможностью диверсификации производства  для снижения предпринимательских  рисков и обеспечения специализации отдельных видов деятельности как условия их конкурентоспособности;

- объединением производства

      Холдинговые компании наряду с общими для всех предпринимательских объединений преимуществами имеют некоторые специфические особенности организации, положительно выделяющие эту форму из ряда других. К числу таких преимуществ относятся:

- возможность повышения устойчивости  бизнеса, управления рисками,  обеспечения безопасности основных  имущественных активов предпринимательского  объединения. 

- возможность централизации целого ряда функций и тем самым экономии управленческих затрат.

- обеспечение единого внутри холдинговой  компании налогового и финансового  планирования.

- обеспечение конфиденциальности  контроля.  
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

5. Правовое регулирование  холдинговых компаний.

   Правовое регулирование холдинговых  компаний в Российской Федерации  существенным образом отстает  от предпринимательской практики. Компании холдингового типа возникли  в России не только в рамках  приватизационного законодательства  в соответствии с Временным положением о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании предприятий в акционерные общества, утверждённым Указом Президента Российской Федерации от 16 ноября 1992 г. № 1392 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий», но и в результате естественных процессов концентрации производства и капитала.

      Холдинги возникли также и в результате обратного  процесса –  когда в результате реорганизации или учреждения на месте одного юридического лица появляется группа хозяйственных обществ, включая основное и дочерние. 

      При значительной распространенности холдингов  в современной предпринимательской  практике отсутствует адекватное  правовое обеспечение создания и  деятельности холдинговых компаний.

      Правовое регулирование  холдингов, осуществляемое в настоящий  момент в рамках гражданского законодательства через определение категорий  основного и дочерних хозяйственных  обществ (ст. 105, 106 ГК РФ, ст. 6 Федерального закона «Об акционерных обществах»).

      Около трёх лет в  Государственной Думе Федерального Собрания Российской Федерации обсуждался проект федерального закона «О холдингах». Принятый Государственной Думой  ещё в декабре 1999 г., одобренный Советом  Федерации в июле 2000 г., он был  отклонен Президентом РФ 20 июля 2001 г. С жесткой формулировкой, что при его разработке четко не была определена экономическая и юридическая цели создания и регламентации деятельности такого образования, как холдинг, в результате чего законопроект, содержит большое количество неясных положений, применение которых затруднено, а отдельные положения противоречат Гражданскому кодексу Российской Федерации и другим федеральным законам. В октябре 2001 года была создана согласительная комиссия, но и в редакции согласительной комиссии, уже с учетом предложений главы государства, закон был отклонен в феврале 2002 г. 7 июня 2002 г. На пленарном заседании Государственная Дума сняла проект закона «О холдингах» с повторного рассмотрения. Так закончилась «эпопея» законопроекта , который, по оценке специалистов, носил рамочный характер, и, по мнению ученых-практиков, был «сырым» документом, слишком общим, отсылочным, не имеющим механизмов реализации многих содержащихся в нём положений (в последней редакции законопроекта было всего 12 статей). В законопроекте совершенно не затрагивались вопросы взаимоотношения холдингов с антимонопольными, налоговыми органами, не рассматривались аспекты внутренних взаимоотношений в холдинге, не было уделено внимание вопросам корпоративного управления и корпоративного контроля в этом предпринимательском объединении.

      Правовую основу создания холдингов с участием государства  или муниципальных образований  создает Федеральный закон «О приватизации государственного и муниципального имущества»⁸, в частности ст. 25 «Внесение государственного и муниципального имущества в качестве вклада в уставные капиталы открытых акционерных обществ» и ст. 26 «Продажа акций открытого акционерного общества по результатам доверительного управления». Следует заметить, что с принятием Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» от 14 ноября 2002 г., ограничившего осуществление предпринимательской деятельности в этой организационно-правовой форме (ст. 8 Закона), а также запретившего унитарным предприятиям создавать дочерние предприятия (ст.2 Закона), процесс преобразования государственных и муниципальных унитарных предприятий в открытые акционерные общества, в том числе со 100% долей участия государства или муниципального образования в уставном капитале, станет более активным.

      Упоминание о холдингах  содержится в Федеральном законе «Об акционерных обществах», в  соответствии с подп.18 п. 1 ст. 48 которого принятие решения об участии в  холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций относится к компетенции общего собрания акционеров.

      Как отмечают некоторые  ученые, в законодательстве и в  правовой литературе отсутствует единообразие и в употреблении понятий «холдинг»  и «холдинговая компания».⁹ Зачастую эти термины используются применительно к основному обществу связанной отношениям экономической зависимости группы лиц. Представляется правильным, - пишет Шиткина И.С., - использовать понятия «холдинг» или «холдинговая компания» для обозначения совокупности юридических лиц, объединенных отношениями экономической зависимости, а применительно к контролирующему обществу употреблять предусмотренные законодательством категории материнское и основное общество.¹⁰

      Такой подход при  определении холдинговой компании используется и в проекте федерального закона «О холдингах». Согласно законопроекту холдингом является совокупность двух и более юридических лиц (участников холдинга), связанных между собой отношениями (холдинговыми отношениями) по управлению одним из участников холдинга на основе права головной компании определять принимаемые ими решения. Холдинговые отношения согласно законопроекту могут возникать при наличии хотя бы одного обстоятельства:

1. преобладающего участия одного хозяйственного общества или хозяйственного товарищества (головной компании), в уставном капитале другого хозяйственного общества; под преобладающим участием в капитале хозяйственного общества (участника холдинга) понимается владение головной компанией акциями (долями) в размере, позволяющем в соответствии с законодательством РФ и уставом хозяйственного общества определять любые решения, принимаемые указанным хозяйственным обществом;
2. договора о создании холдинга между головной компанией и участниками холдинга или договора между головной компанией и участниками (учредителями, акционерами) других юридических лиц – участников холдинга;
3. решения собственников имущества, если все участники холдинга являются государственными или муниципальными унитарными предприятиями, и внесения соответствующих записей в уставы участников холдинга.

      Таким образом, в  проекте была сделана попытка  перечислить возможные основания  возникновения холдинговых отношений.

      Авторы законопроекта, таким образом, рассматривают холдинг  с различным составом участников, предполагая многообразие оснований возникновения холдинговых отношений. Так, они выделяют: имущественный, договорный, имущественно-договорный, государственный, стратегический, транснациональный, межгосударственный, управленческий, смешанный, финансовый холдинг и субхолдинг (промежуточный холдинг).  
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

                                                     
 

                                                          Заключение

     Холдинговые компании создаются как в процессе преобразования государственных предприятий в акционерные общества, так и при объединении предприятий среднего и малого бизнеса. С их помощью устраняются многие негативные моменты в макросфере, образовавшиеся в результате разрушения хозяйственных связей, улучшается координация и регулирование деятельности всех, входящих в состав холдинга предприятий.

     Малый и средний бизнес имеет собственные  специфические черты и законы развития, свои достоинства и недостатки. Для него характерна неразвитость производственной инфраструктуры, недостаточна техническая и технологическая вооруженность, здесь часто испытывают трудности с поиском поставщиков, с получением банковских кредитов. Но эти вопросы успешно решаются в условиях крупного бизнеса.

     В то же время для крупного бизнеса  не свойственна высокая восприимчивость к нововведениям, он лишен возможностей к быстрой переориентации на производство нового продукта, к реагированию на изменение общественных потребностей. Помимо этого, для него часто характерна жесткость организационной структуры. Но большие технические, технологические и финансовые возможности делают этот бизнес устойчивым, не говоря уже о том, что в нем может осуществляться «экономия на масштабе, на разнообразии, на трансакционных издержках и др.».

     Очевидная взаимодополняемость позитивных и  негативных характеристик деятельности малого и крупного бизнеса приводит к осознанию весьма важного момента - необходимости нахождения возможностей для наиболее оптимального соединения вышеназванных параметров функционирования всего бизнеса, что и получило воплощение при образовании холдинговых компаний.

     За  более чем полувековую историю  существования холдингов в мировой  практике была осознана их огромная значимость для развития экономики - «они позволяют реализовать задачи, не решаемые на уровне отдельного предприятия, оптимизировать связи между предприятиями и систему управления». Холдинговые структуры могут рассматриваться и как результат экономических преобразований, и как средство для дальнейшего их осуществления в условиях транзитивной экономики.

     Макроэкономическая стабилизация невозможна и без широкого развития инвестиционной деятельности, при этом именно холдинги способны обеспечивать решение данной проблемы. Холдинговые структуры одновременно ослабляют и позиции теневой экономики, и возможности для государственного вмешательства в рыночные отношения.

     К основным правовым проблемам образования  и деятельности холдинговых компаний  следует отнести:

1. Отсутствие достаточной нормативно-правовой базы.

     Действующие правовые акты не содержат понятия “холдинга”, не учитывают особенности организационно-правовой природы и социально-экономических функций современных интегрированных структур и потому не регламентируют особенности их создания и деятельности. Многие из этих актов устарели. 

2. Необходимость распространить льготный налоговый режим отдельных участников холдинговой компании  на ее головную компанию как представителя холдинга в целом.

     В частности, поскольку одной из основных функций головной компании является представление предприятий холдинга во внешнеторговых отношениях, на нее следует распространить действие подп.1 п.1 ст. 162 НК РФ об освобождении от НДС на авансовые платежи в счет экспорта товаров, длительность производственного цикла которых превышает шесть месяцев. 
В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 21 августа 2001 г. № 602, устанавливающим порядок предоставления этой льготы, она может быть предоставлена только производителю продукции. Следовательно, необходимо внести поправку в абз. 2 п.1 указанного Постановления, распространив его действие на головные компании холдинга в части экспортируемой им продукции производства участников холдинговой компании.

3. Повторное налогообложение.

     Повторное удержание налога на прибыль делает невозможным централизацию средств  для решения корпоративных задач. Поэтому целесообразно внести поправки в Налоговый кодекс для освобождения от повторного налогообложения корпоративных фондов развития, формируемых за счет отчислений от прибыли, остающейся в распоряжении предприятий корпорации после уплаты налогов и хранящейся на спецсчетах управляющих компаний. Для этого необходимо дополнить соответствующими положениями подп.16 п.3 ст.149, подп.14 п.1 ст.251, п.1 ст.262 и п.49 ст.270 НК РФ.

4. Запрет головной компании управлять акциями участников холдинговой компании.

     Согласно  действующему законодательству доверительное управление ценными бумагами за определенными исключениями относится к исключительной деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг. Однако это ограничение нецелесообразно в отношении головных компаний холдинга, поскольку такая деятельность заведомо не может быть для них основной. Поэтому следует освободить их от необходимости быть профессиональным участником рынка ценных бумаг, внеся соответствующие изменения в Закон «О рынке ценных бумаг» и Порядок лицензирования.

5. Консолидированный учёт и консолидированное налогообложение

      Холдинговые структуры  создаются в экономически развитых странах с целью уменьшения налогового бремени на оборот денежных средств  внутри холдинга. Более того, налоговое  законодательство не признаёт для целей определения налогооблагаемой базы внутрифирменные денежные потоки. В результате, у холдинга появляется возможность снижать предполагаемые издержки и инвестировать свободные денежные средства в развитие бизнеса.

     Таким образом, проблема создания качественного нормативно-правового поля для холдинговых компаний – это актуальная, сложная, но решаемая задача, требующая принятия единого специального закона и соответствующего пакета поправок к отраслевому законодательству. Это будет не «революцией» в российском законодательстве, а его последовательным развитием в рамках существующей системы принципов корпоративного строительства России. 
 
 
 
 
 
 

                                        Библиография 

1. Конституция РФ (принята всенародным голосованием 12.12.1993г.) // Российская газета. №237. 25.12.1993г.
2. Гражданский кодекс РФ 1 часть от 30.11.1994 г. (с изм. и доп.)// СПС Консультант Плюс.
3. Гражданский кодекс РФ 2 часть от 26.01.1996 г. (с изм. и доп.) // СПС Консультант Плюс.
4. Налоговый кодекс РФ 1 часть от 31.07.1998 г. (в ред. 06.06.2003 г.)//СПС Консультант плюс.
5. Налоговый кодекс РФ 2 часть от 05.08.2000 г. (в ред. от 07.07.2003 г.)//СПС Консультант Плюс.
6. Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 г. (с изм. и доп.) // СПС Консультант Плюс.
7. Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» от 02.12.1990 (в ред. от 30.06.2003 г.) //СПС Консультант Плюс.
8. Федеральный закон «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» от 05.03.1999 г. (в ред. от 09.12.2002 г.)//СПС Консультант Плюс.
9. Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 19.05.1995 г. (с изм. и доп.) //СПС Консультант Плюс.
10. Федеральный закон «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» от 14.11.2002 г.//СПС Консультант Плюс.
11. Федеральный закон «О приватизации государственного и муниципального имущества» от 21.12.2001 г. (в ред. от 27.02.2003 г.) //СПС Консультант Плюс.
13. Указ Президента РФ «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий» (вместе с «Временным положением о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества») от 16.11.1992 г. №1392 (в ред. от 26.03.2003 г.)//СПС Консультант Плюс.
14. Постановление Совета Министров РФ от 21.12.1993 г. № 1311 «Об учреждении лесопромышленных холдинговых компаний» // САПП РФ. 1993. №52. Ст. 5143.
15. Постановление Пленума Верховного Суда РФ, Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Вестник ВАС РФ. 1996. № 9.
16. Методические рекомендации по применению  гл. 21 Налог на добавленную стоимость» НК РФ от 20.12.2000 г. № БГ – 3 - 03/447. // Российская газета. Приложение. 2001. № 9.
17. Приказ Министерства РФ по налогам и сборам от 16.06.1999 г. № АП-3-12/180 «Об организации работы налоговых органов по предоставлению пользователям информационных ресурсов необходимой информации, содержащейся в едином государственном реестре налогоплательщиков» // Финансовая газета. 1999. № 38. №39.
18. Приказ Министерства по антимонопольной политике «Об утверждении положения о порядке представления антимонопольным органам ходатайств и уведомлении в соответствии с требованиями ст. 17 и 18 Закона РФ «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» от 13 августа 1999 г. № 276 // Бюллетень нормативных актов. 2000. № 1.
23. Винслав Ю. Лисов В. Становление холдинговых компаний: правовое и организационное обеспечение // Российский экономический журнал. -2002. № 5  120 с.
25. Горбунов А.Р. Дочерние компании, филиалы, холдинги. М., 2006. 320 с.
31. Дягилева А.М. Холдинговые компании в России // Законодательство и экономика. М 2006.
38. Лаптев В.В. Акционерное право. М., 1999. 465 с.
41. Ляченков Н.В. Конечная цель - мощный холдинг // Наука и промышленность России. 2007.
44. .
47. Покровский И.А.  Основные проблемы гражданского права. М., 2001.
52. Тарасов С.В. Холдинговые структуры в России // Проблемы региональной экономики. 2002.
59. Шиткина И.С. Закон о холдингах// М. 2000.
60. Шиткина И.С. Локальное нормотворчество коммерческих организаций // Хозяйство и право: Приложение. 2003.
63. Шиткина И.С. Правовое регулирование налоговым законодательством деятельности холдинговых компаний // Хозяйство и право. 2003.