Обыск и выемка

     Когда нет опасности сокрытия предметов производство выемки может быть не обязательно. Определенные предметы, если точно известно, где они находятся, могут быть получены путем истребования. Истребование предметов и документов не является следственным действием, т. е. оно не обеспечено возможностью принудительного производства и не имеет детальной законодательной регламентации. Истребование оформляется запросом (требованием) следователя и может применяться при одновременном соблюдении следующих условий:

     а) нет опасности в сокрытии предмета и документа, а значит, и необходимости в принуждении (можно полагать, что необходимый предмет или документ будут передан добровольно);

     б) само местонахождение предмета не имеет доказательственного значения. Например, похищенные вещи изъяты в административном порядке и находятся в дежурной части милиции; в больнице находится одежда пострадавшего со следами крови, при этом администрация больницы и сам пострадавший согласны представить одежду, и они не заинтересованы в ее сокрытии и т. п. Выемку вместо истребования следует производить, когда возможно понадобится применение принуждения (предмет не выдают или он может быть спрятан или уничтожен) либо доказательственное значение имеет фиксируемый в протоколе сам факт нахождения предмета в данном месте, например, наркотических средств в лаборатории по делу о нарушении правил их хранения.¹⁶ 
 

      2. Процессуальный порядок обыска

     Обыск - одно из самых сложных следственных действий. Определенные трудности возникают в том числе и в связи с принудительным характером обыска, который подчас является вторжением в частную жизнь граждан, затрагивает существенные права и интересы обыскиваемого, иногда - членов его семьи и вызывает повышенную психологическую нагрузку у его участников. Поэтому зачастую его проведение требует от сотрудников правоохранительных органов определенного психологического напряжения, наблюдательности, выдержки, хладнокровия, такта, особенно в отношении членов семьи обыскиваемого.¹⁷

     По  смыслу ч. 1 ст. 182 УПК РФ основаниями  для производства обыска являются имеющиеся  в уголовном деле достаточные  данные, дающие основание полагать, что в каком-либо помещении или  ином месте или у какого-либо лица находятся искомые предметы, документы и пр. Это означает, что, принимая решение о производстве обыска, следователь располагает приблизительными сведениями об объектах, подлежащих отысканию и изъятию, а также о том, где находятся искомые объекты.¹⁸

     Основанием  для производства обыска могут также служить фактические данные, почерпнутые из оперативно-розыскных источников. Оперативно-розыскные данные могут дополнять имеющуюся совокупность процессуальных сведений о нахождении в определенном помещении или месте, у какого-либо лица объектов, имеющих значение по делу.¹⁹

     Если, например, задержанный за кражу на допросе показал, что он – приезжий, в городе постоянно не проживает, временно остановился у знакомых, то оснований для производства обыска в квартире знакомых в данном случае недостаточно. При получении не вызывающего сомнений в достоверности сообщения конфиденциального источника о том, что задержанный совершил ряд краж и похищенное находится в помещении, где он временно проживает, имеющиеся фактические данные (процессуальные и оперативно-розыскные) в совокупности являются достаточными для принятия решения о производстве обыска. Таким образом, оперативно-розыскная информация, указывающая на местонахождение имеющих значение для дела объектов, служит основанием для производства обыска, если она соответствует (не противоречит) установленным по делу обстоятельствам и не вызывает сомнений в достоверности.

     Обыск может производиться только по возбужденному  уголовному делу, на основании постановления следователя или судебного решения, если обыск производится в жилище (ч. 2 и ч. 3 ст. 182 УПК РФ), с участием понятых (ч. 1 ст. 170 УПК РФ), за исключением случаев, предусмотренных ч. 3 ст. 170 УПК РФ, в дневное время, кроме случаев, не терпящих отлагательства (ч. 3 ст. 164 УПК РФ).²⁰

     Обыск по уголовному делу, находящемуся в  производстве следователя, производит лично следователь. Органы дознания могут производить обыск по делу, находящемуся в производстве следователя, только по письменному поручению следователя. К отдельному поручению, направляемому в органы дознания, в таком случае прилагается постановление следователя либо судебное решение о разрешении производства обыска в жилище.²¹

     При производстве обыска участвуют лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи. При производстве обыска вправе присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск (ч. 11 ст. 182 УПК РФ в ред. Федерального закона от 29 мая 2002 г. № 58-ФЗ).²²

     В необходимых случаях для участия в производстве обыска следователь вправе вызвать соответствующего специалиста (ч. 5 ст. 164 и ч. 1 ст. 168 УПК РФ).

     Производство  обыска осуществляется в следующем порядке:

     Следователь выносит мотивированное постановление  о производстве обыска (ч. 2 ст. 182 УПК РФ). Структура и содержание постановления о производстве обыска установлены Приложением 77 к ст. 476 УПК РФ.

     Во  вводной части постановления  о производстве обыска должны быть указаны место и дата составления  постановления; наименование органа предварительного следствия или дознания, классный чин или звание, фамилия, инициалы следователя; номер уголовного дела, по которому составлено постановление.

     В описательной части постановления  излагаются основания производства обыска и нормы УПК РФ, на основании которых вынесено постановление.

     В резолютивной части постановления  формулируется решение следователя  о производстве обыска с указанием, где именно и какие именно предметы, документы, ценности, имеющие значение для уголовного дела, подлежат изъятию.²³

     Обыск в любом месте, кроме жилища производится на основании постановления следователя, санкционирование которого законом  не предусмотрено.

     Если  обыск должен производиться в  жилище, то необходимо получить судебное решение о разрешении производства указанных следственных действий.²⁴

     В случаях, не терпящих отлагательства, следователь производит обыск в порядке, установленном ч. 5 ст. 165 УПК РФ.²⁵

     До  начала обыска следователь обязан предъявить постановление о производстве обыска, а в случаях производства обыска в жилище — судебное решение, разрешающее производство данного следственного действия (ч. 4 ст. 182 УПК РФ). В УПК РФ не указано, кому именно следует предъявлять данное постановление (судебное решение). Однако в резолютивной части постановления о производстве обыска (выемки), содержание и структура которого установлены Приложением 77 к ст. 476 УПК РФ, должна быть отметка о том, что постановление предъявлено лицу, у которого производится обыск, с указанием его фамилии, имени и отчества.²⁶

     Участникам  обыска разъясняются права, обязанности  и ответственность. Поскольку на следователя возлагается обязанность принимать меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные в ходе обыска обстоятельства частной жизни лица, в помещении которого был произведен обыск, его личная и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц (ч. 7 ст. 182 УПК РФ), постольку он вправе предупредить участников следственного действия о недопустимости разглашения данных предварительного расследования и отобрать у них подписки с предупреждением об ответственности в соответствии со ст. 310 УК РФ. Если в обыске принимает участие переводчик, то следователь предупреждает его об уголовной ответственности за заведомо неправильный перевод.²⁷

     До  начала обыска следователь предлагает лицу, у которого производится обыск, добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Если перечисленные объекты выданы добровольно и нет оснований опасаться их сокрытия, следователь вправе не производить обыск (ч. 5 ст. 182 УПК РФ).²⁸

     Если  подлежащие изъятию предметы, документы  и ценности, которые могут иметь  значение для уголовного дела, не выданы добровольно, следователь производит поисковые действия с целью их отыскания и изъятия. По смыслу ч. 5 ст, 182 УПК РФ поисковые действия производятся обязательно, если обыск производится с целью отыскания орудий преступления, разыскиваемых лиц и трупов.

     Для достижения целей обыска и обеспечения  безопасности участников следственного  действия следователь вправе запретить  лицам, присутствующим в месте, где  производится обыск, покидать его, а  также общаться друг с другом или  иными лицами до окончания обыска (ч. 8 ст. 182 УПК РФ).

     Изъятые предметы, документы и ценности предъявляются  понятым и другим лицам, присутствующим при обыске, и в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями указанных лиц (ч. 10 ст. 182 УПК РФ).²⁹

     При производстве обыска следователь должен ограничиваться изъятием предметов и документов, могущих иметь отношение к делу. Независимо от отношения к уголовному делу изымаются предметы и документы, изъятые из оборота (ч. 9 ст. 182 УПК РФ). К числу запрещенных к обращению и подлежащих изъятию в случае обнаружения (независимо от отношения к данному делу) относятся предметы, которые приобретаются только по особым разрешениям (оружие, взрывчатые вещества, сильнодействующие яды; валютные ценности; драгоценные металлы, за исключением ювелирных и других бытовых изделий), а также предметы, за изготовление, хранение и сбыт которых предусмотрена уголовная ответственность (наркотические средства, психотропные, сильнодействующие, ядовитые, отравляющие, радиоактивные и взрывчатые вещества). Обнаруженные во время обыска объекты, которые могут быть вещественными доказательствами по другому уголовному делу, также подлежат изъятию.³⁰

     О производстве обыска следователь составляет протокол (ч. 12 ст. 182 УПК РФ), копию которого вручает под расписку лицу, в помещении которого были произведены обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи, а если обыск производился в помещении организации — представителю администрации соответствующей организации (ч. 15 ст. 182 УПК РФ).³¹ 

      Глава 3. процессуальный порядок выемки

     Выемка  – следственное действие, состоящее  в изъятии определенных предметов  и документов, имеющих значение для  уголовного дела, если точно известно, где и у кого они находятся.

     Основанием  производства выемки являются фактические данные, полученные уголовно-процессуальными средствами, а также в результате гласных оперативно-розыскных мероприятий и позволяющие при оценке их в совокупности сделать достоверный вывод о местонахождении искомого объекта.

     Точность  знаний о месте нахождения подлежащего изъятию объекта зависит от его характеристик. При изъятии объемного предмета, легко обнаруживаемого визуально, достаточно иметь представление о помещении (квартира, индивидуальный гараж), в котором он находится. Чем меньше размеры объекта, тем детальнее должно быть определено место его нахождения. Например, для производства выемки ювелирного изделия – кольца необходимо знать не только, что оно находится в комнате, но и в каком конкретно выдвижном ящике стола. В то же время в ряде ситуаций, как правило, бесконфликтных (например, при выемке финансовых документов в организации или похищенной вещи в комиссионном магазине) требование о точном месте нахождения объекта относительно.

     Выемка  проводится по постановлению следователя, в производстве которого находится уголовное дело. Порядок производства выемки такой же, как и при обыске.³²

     По  общему правилу, выемка не требует специального дополнительного разрешения (санкционирования). Однако из этого правила имеется  широкий круг исключений.

     По  судебному решению производится выемка:

     а) в жилище;

     б) документов, содержащих информацию о  вкладах и счетах физических и  юридических лиц в кредитных учреждениях;

     в) почтово-телеграфных отправлений (ч. 2 ст. 185 УПК). По судебному решению, должна производиться выемка не только почтово-телеграфных отправлений, но и иных сообщений, например, пейджинговых, электронной почты, что вытекает из содержания ст. 23 Конституции РФ;

     г) вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард;

     д) предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну.

     Государственная тайна, согласно ст. 2 Закона РФ от 21.07.93 г. «О государственной тайне», —  это защищаемые государством сведения в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации.