Шпаргалка по «Гражданскому процессу»

быть прекращено зачетом, если на его исполнение добровольно  согласится должник. В противном  случае кредитору придется обращаться в суд с просьбой о восстановлении в установленном порядке срока  исковой давности.

По прямому  указанию ст. 411 ГК. не допускается зачет требований: – если по заявлению другой стороны к требованию подлежит применению срок исковой давности и этот срок истек; – о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью; – о взыскании алиментов; – о пожизненном содержании;

– в иных случаях, предусмотренных законом или договором. Частным случаем зачета является зачет при уступке требования. В случае уступки требования должник вправе зачесть против требования нового кредитора свое встречное требование к первоначальному кредитору.

Зачет производится, если требование возникло по основанию, существовавшему к моменту получения  должником уведомления об уступке  требования, и срок требования наступил до его получения либо этот срок не указан или определен моментом востребования (ст. 412 ГК).

Данные правила  основываются на том, что при уступке  требования не должно ухудшаться положение  должника. Должник вправе выдвигать  против требования нового кредитора  возражения, которые он имел против первоначального кредитора к  моменту получения уведомления  о переходе прав по обязательству  к новому кредитору (ст. 386 ГК). Поэтому  должник вправе зачесть против требования нового кредитора свое встречное  требование к первоначальному кредитору  на условиях, предусмотренных для осуществления зачета.

Новация. Обязательство  прекращается соглашением сторон о  замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же сторонами, которое предусматривает иной предмет  или способ исполнения (ст. 414 ГК).

Новация не допускается в отношении обязательств по возмещению вреда, причиненного жизни  или здоровью, и по уплате алиментов. Новация прекращает дополнительные обязательства, связанные с первоначальными, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

В отличие  от других соглашений сторон, также  приводящих к прекращению обязательства, например от отступного, новация не прекращает правовой связанности сторон, так как взамен обязательства, действие которого прекращается, ими совершается  новое обязательство, заменяющее прежнее.

Действующий ГК. в отношении новации, как способа прекращения обязательств, содержит правила, существенно отличающиеся от ранее действовавших. Ранее под новацией понималось соглашение о замене одного обязательства другим между теми же лицами. Нередко сложно было отличить, имеет ли место новация или соглашение о замене исполнения или изменение каких-то иных условий обязательств (срок исполнения, порядок платежа и т. п.).

Статья 414 ГК уточняет, что стороны, новируя обязательство, должны предусмотреть изменение предмета или способа исполнения. Но главное в том, что, изменяя предмет или способ исполнения, стороны специально оговаривают условие о прекращении ранее действовавшего обязательства и замене его новым обязательством. Новацию характеризуют следующие признаки: – наличие соглашения сторон, т. е. отсутствие спора относительно прекращения действия прежнего обязательства и относительно условий нового обязательства; – прекращение прежнего обязательства;

– прекращение всех дополнительных обязательств, обеспечивающих исполнение прежнего обязательства, если стороны не договорились при заключении нового соглашения об ином;

– возникновение между теми же лицами нового обязательства, содержащего условие об ином предмете или об ином способе исполнения. Поскольку новое обязательство призвано заменить обязательство,

прекращающее  свое действие, действительность нового обязательства зависит от действительности прежнего. Если прежнее обязательство  окажется недействительным, недействительным будет и обязательство, его заменившее.

70. Прекращение обязательства прощением долга, невозможностью исполнения.

Прощение  долга. Обязательство прекращается освобождением кредитором должника от лежащих на нем обязанностей, если это не нарушает прав других лиц  в отношении имущества кредитора (ст. 415 ГК).

С учетом того, что прощение долга в соответствии со ст. 572 ГК рассматривается в качестве одной из форм договора дарения, для  его совершения недостаточно одностороннего акта кредитора, прощающего долг. Необходимо и согласие должника на то, чтобы  соответствующий долг был с него сложен. На практике в подобных случаях  должник выражает свое согласие чаще всего не путем формального выражения  своего согласия, а путем конклюдентных  действий, свидетельствующих о его  согласии с действиями кредитора.

Невозможность исполнения. Иногда случается, что уже  после возникновения обязательства  выясняется невозможность его исполнения. Невозможность исполнения делает бессмысленным  существование обязательства, поэтому  оно прекращается.

Обязательство прекращается невозможностью исполнения, если она вызвана обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает (п. 1 ст. 416 ГК). Невозможность исполнения, как основание прекращения обязательства, должна наступить в силу объективных обстоятельств, сделавших невозможным исполнение для данного должника. Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.

При случайной  невозможности исполнения обязательство  прекращается, и должник никакой  ответственности за его неисполнение не несет. Если ни одна из сторон до возникшей  невозможности исполнения еще не успела совершить связанных с  обязательством действий, дело ограничивается его прекращением. Уже произведенное  исполнение во взаимном обязательстве  сохраняет силу при условии, что  совершившая его сторона получила от второго контрагента встречное  удовлетворение, а то исполнение, за которое она встречного удовлетворения не получила, должно быть ей возвращено.

При виновной невозможности исполнения основное обязательство не прекращается, а  лишь изменяется, так как для виновной стороны обязанность исполнения преобразуется в обязанность  возместить причиненные контрагенту  убытки, оплатить неустойку и пр.

Когда предмет  обязательства определен индивидуальными  признаками, его гибель приводит к  невозможности исполнения, и обязательство  прекращается. Родовые вещи юридически заменимы и до тех пор, пока замена для должника осуществима, обязательство  сохраняется, так как оно объективно может быть исполнено.

Невозможность исполнения наступает и тогда, когда  вещи, являвшиеся предметом обязательства, изъяты из гражданского оборота.

71. Неустойка как способ обеспечения  исполнения обязательств: понятие,  виды, форма соглашения о неустойке.

Обеспечение обязательств — традиционный институт гражданского права. Такие способы обеспечения  исполнения обязательств, как задаток, неустойка, поручительство и залог, были известны еще римскому праву. Необходимость их использования объяснялась тем, что кредитор имеет существенный интерес в том, чтобы быть уверенным в исполнении обязательств, и в том, чтобы обеспечить себе установление убытков, на возмещение которых он имеет право в случае неисполнения обязательства, наконец, кредитор заинтересован в том, чтобы побудить должника к своевременному исполнению под страхом невыгодных для должника последствий в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства

Обязательство (согласно Гражданскому кодексу РФ - ст. 307) есть обязанность одного лица (должника) совершить определенное действие в пользу другого лица (кредитора) либо воздержаться от него. Обязательства  возникают из договора, вследствие причинения вреда и иных оснований, предусмотренных ГК РФ.

Обязательство должно быть исполнено надлежащим образом  и в срок в соответствии с условиями  обязательства. Односторонний отказ  от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами  предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий  такого обязательства допускаются  только в случаях, предусмотренных  законодательством и договором.

На основании  пункта 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими  способами, предусмотренными законом  или договором. В предпринимательской  деятельности наиболее распространенным способом обеспечения исполнения обязательств является неустойка.

Неустойкой (штрафом, пени) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства (согласно статье 330 Гражданского Кодекса). Раскрывая понятие неустойки, законодатель называет ее разновидности - штраф или пени. В соответствии с Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 23 января 1996 г. N 29/96 "пени представляет собой длящуюся неустойку, взыскиваемую за каждый последующий период (за каждый день) просрочки неисполненного в срок обязательства. Кредитор имеет право требовать уплаты пени до фактического исполнения должником своей обязанности". В свою очередь штрафом является однократно взыскиваемая сумма, размер которой может определяться как в твердо установленной величине, так и в процентном соотношении к общей стоимости неисполненного или ненадлежаще исполненного обязательства.

Обязательным  условием для выплаты неустойки  является письменное соглашение о ней, причем независимо от формы основного  обязательства (т. е. если даже договор  заключен в устной форме, соглашение о неустойке - размер, вид, порядок  взыскания и т. д. - должно быть оформлено  отдельным письменным документом). В статье 331 ГК РФ прямо предусмотрено, что несоблюдение письменной формы  влечет недействительность соглашения о неустойке. Правда, это положение  не распространяется на неустойку, которая  установлена законом (законная неустойка). При такой неустойке кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом, независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон.

Особое внимание стоит обратить на то, что при  установлении условий неустойки  стороны часто ограничиваются лишь указанием на размер и основания  уплаты неустойки, оставляя открытым вопрос о соотношении неустойки и  убытков. Все возможные варианты определения такого соотношения  раскрывает статья 394 ГК РФ. Наряду с  этим наука гражданского права дает название каждому виду неустойки по отношению к убыткам. По общему правилу, если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства предусмотрена неустойка, то она предполагается зачетной, то есть убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой (п.1 абз. 1 ст. 394 ГК РФ). Также законом или договором могут быть предусмотрены:

· исключительная неустойка - когда взысканию подлежит только неустойка, а убытки не возмещаются;

· штрафная неустойка - когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки;

· альтернативная неустойка - когда непосредственно по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки (п.1 абз. 2 ст. 394 ГК РФ).

Определяя условия  неустойки, стороны должны иметь  в виду ее соразмерность с возможными последствиями нарушения обязательства, иначе по решению суда ее размер может быть уменьшен (ст. 333 ГК РФ). Конституционность  пункта 1 этой статьи неоднократно оспаривалась, но Конституционный Суд РФ в определении  от 14 октября 2004 г. № 293-О "Об отказе в  принятии к рассмотрению жалобы ООО "Телекомпания "Игра" на нарушение конституционных прав и свобод частью первой статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации" дал свои разъяснения. "Возложив решение вопроса об уменьшении размера неустойки при ее явной несоразмерности последствиям нарушения обязательства на суды общей (арбитражной) юрисдикции, законодатель исходил из конституционных прерогатив правосудия, которое по самой своей сути может признаваться таковым лишь при условии, что оно отвечает требованиям справедливости (ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах 1966 года). Как подчеркнул Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в информационном письме от 14 июля 1997 года № 17 "Обзор практики применения арбитражными судами статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации", для того, чтобы применить указанную статью, арбитражный суд должен располагать данными, позволяющими установить явную несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательства (о сумме основного долга, о возможном размере убытков, об установленном в договоре размере неустойки и о начисленной общей сумме, о сроке, в течение которого не исполнялось обязательство, и т. д.). Отмечалось также, что в том случае, когда названная статья применяется по инициативе суда, решение вопроса о явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства производится на основании имеющихся в деле материалов".

Широкое применение неустойки в целях обеспечения  договорных обязательств обусловлено  в первую очередь тем, что неустойка  является упрощенным средством компенсации  потерь кредитора при неисполнении или недолжном исполнении обязательств должником. При требовании об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков. Кроме того, характерной особенностью неустойки  является ее предопределенность, т.е. возможность  взыскания, размер, порядок исчисления, соотношение с убытками стороны  оформляется сторонами как отдельное  условие договора (за исключением  законной неустойки) и позволяет  приспособить ее применение к конкретным условиям.

72. Залог: понятие, основания возникновения,  содержание, виды, прекращение.

Залог известен со времен римского права, которое относило его к разряду прав на чужие  вещи. На ранних стадиях развития римского права формой залога являлась фидуция, которая представляла собой продажу закладываемой вещи с правом ее обратного выкупа в условленный срок. Другой, более развитой формой залога был пигнус, при котором должник передавал кредитору в обеспечение долга вещь во владение, а не в собственность, как при фидуции. Наиболее совершенную форму залога представляла собой ипотека, при которой вещь переданная в залог, оставалась во владении собственника и не переходила кредитору. Сегодня понятие «ипотека» используется в нескольких значениях: а) форма залога с оставлением предмета залога у залогодержателя; б) особое вещное право на имущество, позволяющее обеспечить требования кредитора путем распоряжения объектом ипотеки; в) залог недвижимого имущества.