Правовой статус российских адвокатов и их профессиональные объединения

Итак, Закон об адвокатуре предоставляет адвокатам весьма широкие полномочия. Полномочия представителя (адвоката) также изложены в соответствующем  процессуальном законодательстве: ст. 53 Федерального конституционного закона от 21 июля 1994 г. № 1-ФКЗ «О Конституционном  Суде Российской Федерации»; гл. 5 «Представительство в суде» ГПК РФ; ст. 45 гл. 6 УПК  РФ «Участники уголовного судопроизводства со стороны обвинения», ст. 49, 50, 51, 53, 55 гл. 7 «Участники уголовного судопроизводства со стороны защиты»; ст. 25 Кодекса  РФ об административных правонарушениях; ст. 59-63 АПК РФ; ст. 26-29 ч. 1 НК РФ; ст. 306, 307, 309 Таможенного кодекса РФ.

Обязанности адвоката заключаются  в следующем:

1) честно, разумно и добросовестно  отстаивать права и законные  интересы доверителя всеми не  запрещенными законодательством  Российской Федерации средствами;

2) исполнять требования  закона об обязательном участии  адвоката в качестве защитника  в уголовном судопроизводстве  по назначению органов дознания, органов предварительного следствия,  прокурора или суда, а также  оказывать юридическую помощь  гражданам Российской Федерации  бесплатно в иных случаях, предусмотренных  законодательством Российской Федерации; 

3) постоянно совершенствовать  свои знания и повышать свою  квалификацию;

4) соблюдать кодекс профессиональной  этики адвоката и исполнять  решения органов адвокатской  палаты субъекта Российской Федерации  и Федеральной палаты адвокатов  Российской Федерации; 

5) отчислять за счет  получаемого вознаграждения средства  на общие нужды адвокатской  палаты в размерах и порядке,  которые определяются собранием  (конференцией) адвокатов адвокатской  палаты соответствующего субъекта  Российской Федерации (далее - собрание (конференция) адвокатов), а также на содержание соответствующих  адвокатского кабинета, коллегии  адвокатов, адвокатского бюро;

6) осуществлять страхование  риска своей профессиональной  имущественной ответственности⁷. Мы видим, что обязанностям адвоката перед адвокатским сообществом в Законе об адвокатуре уделено больше внимания, чем обязанностям перед доверителем. Тем самым законодатель стремится защитить и внутренние интересы адвокатских образований.

1.2.2 Гарантии независимости, безопасности и неприкосновенности адвоката

Фиксация независимости  адвокатуры от государства, как считает  Мирзоев Г.Б., явилась одним из главных достижений Закона об адвокатуре, так как «изначально предлагалось поставить адвокатуру под контроль Министерства юстиции РФ⁸». Государство не контролирует и надзирает, а обеспечивает гарантии независимости адвокатуры. Это уже есть значительная победа адвокатского сообщества в борьбе с государством за свою независимость.

Гарантии независимости  адвоката законодательно закреплены в  ст. 18 Закона об адвокатуре. Данная статья исходит из общего принципа независимости  адвокатуры и адвоката при осуществлении  адвокатской деятельности.

Согласно этому положению, никто не вправе диктовать адвокату содержание и формы оказываемой  им юридической помощи доверителю, никто не может препятствовать ему в осуществлении адвокатской деятельности и выяснять характер его взаимоотношений с клиентом. Закон запрещает любое вмешательство в адвокатскую деятельность или препятствование ее осуществлению. Вайпан В.А. определяет такое вмешательство, как «самовольное, без согласия адвоката и его доверителя, участие в отношениях, связанных с оказанием юридической помощи», а препятствование, как «действие (бездействие) лица, направленное на создание каких-либо помех, задерживающих или ограничивающих указанную деятельность»⁹.

Другой существенной гарантией  независимости адвоката является следующая: «Истребование от адвокатов, а также  от работников адвокатских образований, адвокатских палат или Федеральной  палаты адвокатов сведений, связанных  с оказанием юридической помощи по конкретным делам, не допускается»¹⁰. Запрет касается всех лиц: граждан, должностных лиц, судей и др..

Кроме того, закон устанавливает  запрет на привлечение адвоката к  любой ответственности за выраженное им при осуществлении его адвокатской  деятельности мнение. Однако это не касается гражданско-правовой ответственности  адвоката перед доверителем. Запрет не действует также в случае, если судом будет установлено, что  выражение конкретного мнения адвоката есть преступное деяние.

Важно, что адвокат имеет  право на свободу высказываний при  представлении законных интересов  своих клиентов. Пользуясь этим правом, адвокат должен руководствоваться  законом, а также признанными  профессиональными стандартами  и этическими правилами.

УПК РФ устанавливает особый порядок уголовного преследования  адвоката с соблюдением гарантий его независимости.

Еще одним важным моментом является понятие адвокатской тайны, законодательно закрепленное в ст. 8 Закона об адвокатуре. Согласно этому  положению, адвоката нельзя допрашивать  в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи  с выполнением им профессиональных обязанностей. Не разрешается проведение оперативно-розыскных и следственных действий в отношении адвоката, кроме  как по решению суда. Кроме того, даже полученные таким образом сведения, предметы и документы, связанные  с адвокатской деятельностью, не могут быть использованы, как доказательства обвинения (кроме орудий преступления и запрещенных или ограниченных к обращению предметов).

«Адвокат, члены его семьи  и их имущество находятся под  защитой государства. Органы внутренних дел обязаны принимать необходимые  меры по обеспечению безопасности адвоката, членов его семьи, сохранности принадлежащего им имущества»¹¹. Так как данная статья не устанавливает конкретных обязанностей органов власти по обеспечении реализации этих положений, следует руководствоваться также международными рекомендациями в этой области, а именно Основными положениями о роли адвокатов. Согласно данному документу, «правительство должно обеспечить адвокатам: возможность исполнять все их профессиональные обязанности без запугивания, препятствий, беспокойства и неуместного вмешательства; возможность свободно путешествовать и консультировать клиента в своей стране и за границей; невозможность наказания или угрозы такового и обвинения, административных, экономических и других санкций за любые действия, осуществляемые в соответствии с признанными профессиональными обязанностями, стандартами и этическими нормами». Основные положения о роли адвокатов (приняты восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступлений в августе 1990 г. в Нью-Йорке)¹².  Во всяком случае, если безопасность адвоката находится под угрозой в связи с осуществлением им адвокатской деятельности, он должен быть защищен властями.

В соответствии с п. 12 - 14 Международных  стандартов независимости юридической  профессии, «должна гарантироваться  независимость адвокатов при  ведении дел лиц, лишенных свободы, с тем, чтобы обеспечить оказание им свободной, справедливой и конфиденциальной юридической помощи, в том числе  обеспечить право на посещение этих лиц. Гарантии и меры предосторожности должны обеспечиваться так, чтобы не допускать любых возможностей предположений  о тайном сговоре с властями, установке, полученной от властей, или зависимости  от них адвоката, действующего в  интересах лиц, лишенных свободы. Юристам  должно быть предоставлено такое  оборудование и возможности, которые  необходимы для эффективного выполнения ими профессиональных обязанностей, в том числе: обеспечение конфиденциальности отношений между адвокатом и  клиентом, включая защиту обычной  и электронной системы всего  адвокатского делопроизводства и документов адвоката от изъятий и проверок, а также обеспечение защиты от вмешательства в электронные средства связи и информационные системы; право свободно искать, истребовать, получать и, согласно профессиональным нормам, распространять информацию и идеи, относящиеся к их профессиональной деятельности». Стандарты независимости юридической профессии Международной Ассоциации Юристов (приняты на конференции МАЮ в сентябре 1990 г. в Нью-Йорке)¹³.

Итак, Закон об адвокатуре устанавливает некоторые гарантии независимости, безопасности и неприкосновенности адвоката, но не в полной мере отражает международные рекомендации в области  их обеспечения.

1.2.3 Ответственность адвоката

С 1 января 2007 г. вступило в  силу положение об обязательном страховании  адвокатом риска своей профессиональной ответственности, закрепленное в ст. 19 Закона об адвокатуре.

За неисполнение либо ненадлежащее исполнение своих профессиональных обязанностей адвокат несет ответственность, предусмотренную Законом об адвокатуре¹⁴. Эта ответственность может быть корпоративной (дисциплинарной) и гражданско-правовой (имущественной).

Вопросы дисциплинарной ответственности  перед адвокатской палатой регулирует Кодекс профессиональной этики адвоката. Этот документ является не правовым, а  корпоративным нормативным актом, следовательно, нарушение установленных  им норм влечет именно дисциплинарную ответственность. Однако в некоторых  случаях отдельные его нормы  могут применяться как обычаи делового оборота. Мерами дисциплинарной ответственности могут быть замечание, предупреждение и прекращение статуса  адвоката.

Вопросы гражданско-правовой ответственности регулируются Гражданским  кодексом РФ: за нарушение обязательств (гл. 25); вследствие причинения вреда, когда  между потерпевшим и причинителем вреда, как правило, нет договорных отношений (гл. 59).

То есть, гражданско-правовая ответственность адвоката перед  доверителем, адвокатским образованием, адвокатской палатой и третьими лицами может быть договорной (за нарушение  обязательств) или деликтной (за причинение вреда). Следует отметить, что ответственность адвоката как гражданина, то есть не связанная с его адвокатской деятельностью, тоже возможна.

В ст. 24 ГК РФ говорится о  том, что любой гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим  ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание. Это положение распространяется и на адвоката. Как любое лицо, он отвечает за действия своих работников.

В настоящее время закон  не ограничивает размер ответственности  адвоката за нарушение обязательств по договорам, адвокат несет ответственность  в полном объеме ущерба. Ограничить эту ответственность можно только в самом договоре об оказании юридической  помощи и только за неосторожное нарушение  обязательств. В связи с этим Шаров  Г.К. считает целесообразным законодательно предусмотреть ограничения ответственности, такие как ответственность только за реальный ущерб (без упущенной  выгоды), ответственность в пределах той работы, в которой выявлены недостатки¹⁵.

Исключением из общего правила  о внедоговорности деликтных обязательств является ответственность по Закону о защите прав потребителей. Иными словами, юридическая помощь, оказываемая адвокатами, не должна относиться к потребительским услугам. Лица же, не имеющие статуса адвоката, но оказывающие юридические услуги, должны нести ответственность, предусмотренную ст. 1095 ГК РФ за причинение вреда вследствие недостатков оказанной услуги только в потребительских целях¹⁶.

Что касается так называемого  «гонорара успеха», адвокату следует  воздерживаться от включения в соглашение условия, в соответствии с которым  выплата вознаграждения ставится в  зависимость от результата дела (за исключением имущественных споров). В настоящее время существует некая неопределенность по поводу вопроса  о «гонораре успеха». Первый законопроект по этому вопросу, внесенный Ю.А. Шарандиным (проект № 392336-4) предусматривает лишь общее разрешение «гонорара успеха», предоставляя разработку подробных правил органам адвокатского сообщества¹⁷. При таком положении дел возможны следующие негативные последствия: либо «гонорары успеха» уйдут в тень, либо будут учитываться интересы преимущественно адвокатских образований, но не клиентов.

1.2.4. Порядок приобретения, приостановления и прекращения статуса адвоката

Порядок приобретения, приостановления  и прекращения статуса адвоката закреплен в статьях 9-17 Закона об адвокатуре.

Согласно ст. 9, претендент на получение статуса адвоката должен: 1) быть дееспособным; 2) не иметь непогашенной или неснятой судимости; 3) иметь  высшее юридическое образование, полученное в имеющем государственную аккредитацию образовательном учреждении высшего  профессионального образования, либо ученую степень по юридической специальности; 4) иметь стаж работы по юридической  специальности не менее двух лет  либо пройти стажировку в адвокатском  образовании сроком от одного до двух лет (причем, если высшее юридическое  образование является первым, стаж исчисляется с момента окончания  учебного заведения).

Решение о присвоении статуса  адвоката принимает квалификационная комиссия при адвокатской палате субъекта Российской Федерации. Претендент должен сдать квалификационный экзамен, состоящий из письменной (в форме  тестирования) и устной части. Не сдавший  экзамен претендент допускается  к его повторной сдаче не ранее  чем через год.

Статус адвоката присваивается  на неопределенный срок. В месячный срок сведения вносятся в региональный реестр территориальным органом  юстиции, и адвокату выдается удостоверение, являющееся единственным документом, подтверждающим его статус.