Шпаргалка по "Гражданское право"

     62) Перемена лиц в обязательстве. Уступка требования. Перевод долга.

Закон разрешает  перемену лиц в обязательстве  и в  случаях частичного правопреемства, т.е. перехода к другому лицу к-л  одного права или одной обязанности  или всего вместе изолированно от остального имущества передающего. Замена лиц в обязательстве в этих случаях осуществляется, по общему правилу, на основании специальных сделок – уступки требования и перевода долга. Но отдельное право может перейти не по сделке, а по законному основанию при наступлении указанных в нем обстоятельств. Это м б по решению суда о переводе прав кредитора на другое лицо, если такое возможно по закону, например при продаже доли без права преимущ покупки или еще – если кто-то забашлял, но сам при этом не был должен (часто поручитель). К нему тогда переходит право кредитора. Или при суброгации страховщику прав кредитора к должнику, ответственному за наступление страхового случая. Суброгация – переход к страховщику, выплатившему страховое возмещение по страховому случаю права требования, которое страхователь имеет к лицу, ответственному за убытки. Ну и еще может быть в результате универсального правопреемства в правах кредитора (при реорганизации юрлиц и наследовании). Уступкой права требования (цессией) называется соглашение между кредитором и новым лицом о передаче ему права требования к должнику. Допускается, если не противоречит договору и закону. Под переводом долга понимается соглашение между кредитором. ю должником и третьим лицом о замене последним должника в обязательстве. Тут обязательно участвует кредитор, без его согласия перевод долга невозможен. Поскольку это сделки, то они совершаются в форме, предусмотренной для сделок, т.е. если прямо указано что письменно – значит д.б. письменно.

      64) Залог: понятие, основания, виды.

Залог известен со времен римского права, которое относило его к разряду прав на чужие  вещи. На ранних стадиях развития римского права формой залога являлась фидуция, которая представляла собой продажу закладываемой вещи с правом ее обратного выкупа в условленный срок. Другой, более развитой формой залога был пигнус, при котором должник передавал кредитору в обеспечение долга вещь во владение, а не в собственность, как при фидуции. Наиболее совершенную форму залога представляла собой ипотека, при которой вещь переданная в залог, оставалась во владении собственника и не переходила кредитору. Сегодня понятие «ипотека» используется в нескольких значениях: а) форма залога с оставлением предмета залога у залогодержателя; б) особое вещное право на имущество, позволяющее обеспечить требования кредитора путем распоряжения объектом ипотеки; в) залог недвижимого имущества.

Субъекты залогового ПО: залогодатель (лицо, предоставившее имущество в залог) и залогодержатель (лицо, принявшее имущество в залог). В их качестве могут выступать Ю и ФЛ. Залогодержателем может быть только кредитор, их личности совпадают во всех случаях. В случаях, когда предметом залога выступает имущество 3 лица, договор залога заключается от имени собственника имущества, а не от имени должника.

В сегодняшнем  отечественном ГП под залогом понимается правоотношение, в котором кредитор (залогодержатель) при неисполнении или ненадлежащем исполнении обеспеченного залогом обязательства имеет право получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами, за изъятиями, установленными законом. Избирая залог в качестве средства обеспечения своих интересов, кредитор руководствуется принципом «верю не лицу, а вещи». При залоге вещи имеет место реальный кредит, как средство ОИО в случае, если должник не оправдает доверия. С юридической точки зрения реальный кредит при залоге означает установление юридической связи залогодержателя с чужим имуществом, благодаря которой залогодержатель имеет возможность извлечь из заложенного имущества его ценность независимо от воли должника.

По общему принципу залоговое правоотношение является акцессорным, т.е. может существовать, только пока существует обеспечиваемое (основное) обязательство, прекращение которого влечет прекращение залога. Прекращение залога не влечет прекращения ОО. Уступка залогодержателем своих прав по договору о залоге другому лицу действительна, если такому же лицу уступлены права требования по ОО. С переводом на другое лицо долга по обязательству, обеспеченному залогом, залог прекращается, если залогодатель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника. Если не доказано иное, уступка прав по договору об ипотеке (залог недвижимости) означает и уступку прав по обеспеченному ипотекой обязательству.

Требование, обеспечиваемое залогом, должно носить денежный характер и ГЗ устанавливает, если иное не предусмотрено  договором, что залогом обеспечивается требование в том объеме, какой  оно имеет к моменту удовлетворения, в частности проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещения расходов залогодержателя по содержанию залога и расходов по взысканию.

Основания залога: на основании закона (товар проданный в кредит по договору купли-продажи, недвижимость приобретенная в счет кредита банка); морской залог (требования связанные с работой на судне по МН Конвенции); в силу договора (существенные условия: предмет, его оценка, размер и срок исполнения обязательства, указание стороны, у которой находится заложенное имущество).

Виды  залога: а) Заклад – предполагает передачу заложенного имущества залогодержателю (как правило, движимого имущества). При этом важно, что «заимодавец, приобретая в свои руки заложенную вещь, не владеет ею и не пользуется, но только удерживает ее у себя, становится ее оберегателем, следовательно, должен сохранить ее в целости под собственную ответственность». Залогодатель имеет право требовать возвращения вещи по исполнению обязательства, в т.ч. и досрочном. Действующим законодательством сфера применения заклада сужена и распространяется в основном на ЦБ; б) Залог без передачи имущества залогодержателю – это доминирующая форма залога, т.к. в принципе по действующему законодательству заложенное имущество остается у залогодателя, если иное не предусмотрено договором. Залогодатель сохраняет право пользоваться заложенным НД имуществом в соответствие с его назначением, а условия договора об ипотеке, ограничивающие это право залогодателя, признаются ничтожными.

Подвиды залога: а) ипотека – залог недвижимости, ЦБ и имущественных прав; б) залог товаров в обороте; залог вещей в ломбарде; г) твердый залог – оставление залога у залогодателя с наложением знаков свидетельствующих о залоге («под замком и печатью залогодержателя»).

      67,68) Поручительство и банковская гарантия как способы обеспечения исполнения обязательств

По договору поручительства поручитель обязывается  перед кредитором другого лица (должника по основному обязательству) отвечать за исполнение  последним его  обязательства полностью или в части. Сущность в том, что ответственным перед кредитором вместе с должником становится еще и поручитель. Но поручитель не обязан исполнять в натуре обязательство, по общему правилу он только башляет, а само поручительство применяется в основном для обеспечения денежных обязательств. Основанием возникновения поручительства является договор поручительства. Иногда поручительство устанавливается законом. Форма обязательно письменная. Устное поручительство недействительно. В отличие от других форм обеспечения обязательств поручительство м б направлено на еще не существующее обязательство. Обеспечительная функция поручительства состоит в том, что поручитель несет перед кредитором солидарную ответственность с должником. Но их солидарность не обязательное условие для поручительства, т.к. законом или договором м б установлена субсидиарная ответственность. Объем поручительства может быть меньше самого долга, как договорятся. Прекращается с прекращением самого обязательства. Банковская гарантия – самостоятельный способ обеспечения исполнения обязательств, введенный новым ГК. В силу банковской гарантии банк (или кред орг) или страх комп дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) денежную сумму по предоставлении бенефициаром письменного требования о ее уплате. В качестве гаранта моет быть только банк. Принципал – это должник, а бенефициар – это кто будет требовать денег. Виды: условные и по первому требованию (безусловные). Условная гарантия предполагает, что бенефициар представит судебное решение или иное доказательство ненадлежащего исполнения. Гарантии могут быть отзывными и безотзывными. При безотзывной обязательство не м б изменено без согласия бенефициара. Для прекращения кроме общих могут применяться особые основания, перечисленные в законе, перечень ограничен. 

      69) Неустойка, как способ исполнения обязательства

В целях ограждения интересов кредитора и уменьшения негативных последствий могут быть установлены обеспечительные меры принудительного характера. Способы обеспечения носят имущественный характер, т.е. они стимулируют должника к надлежащему поведению и дают кредитору гарантию осуществления его прав. Неустойка (штраф, пеня) наиболее распространенный способ. Это определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащей исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения. Она обладает высоким стимулирующим действием, поскольку она обладает предопределенностью размера, возможность применения за сам факт нарушения обязательства, даже если он не принес убытков, возможность для сторон изменять ее размер по своему усмотрению, порядок ее исчисления и соотношение с ней права на возмещение убытков. Не путать со штрафами-санкциями, т.к. неустойка обеспечивает обязательство между должником и кредитором. Виды неустойки: общим видом неустойки охватываются и штраф и пеня. Но ГК не дает возможность точно сказать что есть то и другое. Про штраф можно лишь сказать, что он всегда в деньгах и в твердой сумме, а пеня применяется при просрочке и начисляется за каждый день. Неустойка в узком смысле взимается за неисполнение или ненадлежащее исполнение, в.т.ч. и за просрочку. Законная неустойка – установлена законом, договорная – договором, с указанием ее размера в письменной форме. В зависимости от соотношения права на взыскание неустойки и права на возмещение убытков законодательство различает 4 вида неустойки – зачетную, штрафную, исключительную и альтернативную. Зачетная – суммы неустойки зачитываются в счет возмещения убытков, если законом допускается взыскание только неустойки (без убытков) – это исключительная. Если убытки можно взыскать сверх неустойки – штрафная, когда кредитор сам выбирает чего платить – убытки или неустойку – альтернативная. По суду можно размер неустойки уменьшить.

     70) Залог и задаток

Залог один из самых  надежных способов обеспечения обязательства. Кредитор-залогодержатель в случае неисполнения обязательства приобретает  право получить удовлетворение за счет заложенного  имущества преимущественно перед другими кредиторами лица. Залог может обеспечить любое гражданско-правовое обязательство, но основная сфера применения – выдача кредитов, т.к. взыскание средств в случае неисполнения обязательства по возврату кредита приводит к убыткам (время много). Нормы по залогу есть в ГК и в законе о залоге в части не противоречащей гк. Стороны – залогодатель, лицо, предоставившее имущество в залог и залогодержатель (обычно кредитор). Залогодателем м б как должник, так и третье лицо. У него должно быть право собственности или хозяйственного ведения на вещь в залоге. По хозяйственному ведению – нужно согласие собственника. Залогодателем М б физик дееспособный и юрик. Несоверш от 14 до 18 – с согласия родоков, попечителей и опекунов. Содержание залогового обязательства составляют права и обязанности сторон. Стороны по залогу обязаны в отношении заложенного имущества его сохранять и содержать в надлежащем виде. Договор залога заключается в простой письменной форме, если иное не предусмотрено. Залог может возникнуть на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств. Задаток – ден сумма, выдаваемая одной стороной в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и обеспечения его исполнения. Только деньги, размер не органичен, но это лишь часть суммы. Соглашение о задатке – только письменно. Задаток может обеспечивать только исполнение договоров у него три функции – обеспечительная, платежная и удостоверительная.

      Гражданско-правовой договор: понятие, содержание, виды

Имущественный оборот как юридическое выражение  товарно-денежных, рыночных связей складывается из многочисленных конкретных актов  отчуждения и присвоения имущества (товаров), совершаемых собственниками или иными законными владельцами. Важнейшим правовым актом, отражающим взаимные интересы равноправных товаровладельцев и их свободное и согласованное волеизъявление, является гражданско-правовой договор (ГПД). В рыночном хозяйстве ГПД становится основным способом регулирования экономических отношений. С помощью ГПД экономические отношения подвергаются саморегулированию их участников, как наиболее эффективному способу организации хозяйственной деятельности.

ГПД, будучи необходимой  формой товарообмена, развивался и усложнялся по мере развития самого обмена. В классическом РП различали «соглашение» - conventio (как согласованное волеизъявление сторон) и «договор» contractus (как основа возникающих между сторонами обязательств). Стороны в договоре стали называться контрагентами. В современном ГП понятии ГПД стало многозначным: а) сделка, как совпадающее волеизъявление участников (соглашение), направленное на установление, изменение или прекращение определенных П и О; б) правоотношения, возникающие в результате заключения сделки (ГПД) – договорные обязательства; в) форма соглашения (сделки) – документ, фиксирующий П и О сторон.

Действующий закон  признает договором соглашение 2 или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст.420). В таком смысле договор представляет собой разновидность сделки и характеризуется 2 основными чертами: а) наличие согласованных действий участников, выражающих их взаимное волеизъявление; б) направленность действий на У, И или П гражданских П и О. В этом и состоит основной ГП эффект договора, обеспечивающий связанность его контрагентов соответствующим обязательственным правоотношением. Вместе с тем необходимо различать понятия «договор» и «сделка». П и О контрагентов по договору являются обязательствами сторон и составляют содержание ГПД, а сделка лишь определяет их и делает юридически действительными.

Принцип свободы ГПД: а) свобода заключения договора и запрет на понуждение к вступлению в договорные обязательства; б) свобода определения характера заключаемого договора (в т.ч. смешанного ГПД – элементы разных видов ГПД); в) свобода определения его условий (содержания), ограничения устанавливаются только в целях защиты публичных интересов.