Основание возникновения и Прекращения представительства в гражданском и арбитражном процессе

· представительство от имени организации ее органов - единоличных и коллегиальных; представительство от имени ликвидируемой организации ликвидационной комиссией, которое осуществляется в суде уполномоченным представителем этой комиссии. Функции представительства могут осуществлять обособленные подразделения юридического лица (представительства и филиалы).

· представительство от имени государства (РФ, субъектов РФ, муниципальных образований), специально уполномоченных органов и должностных лиц. Статья 125 ГК РФ - от имени РФ, субъектов РФ, муниципальных образований выступать в суде могут соответственно органы государственной власти, органы МСУ в рамках компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов.

4. Все возможные случаи  представительства можно разделить  на две группы:

· обязательное представительство - в отсутствие добровольного волеизъявления представляемого лица - законное, по назначению суда, от имени организации в силу закона или учредительных документов и другие; Обязательный представитель всегда полностью заменяет своими процессуальными действиями соответствующие действия представляемого;

· факультативное/добровольное представительство - договорное, патронаж.

Предлагается представительство в гражданском и арбитражном процессе подразделять на добровольное и законное в зависимости от возможности выразить волеизъявление со стороны представляемого и представителя. В первом случае представитель вступает в процесс, добровольно принимая на себя обязанности по защите интересов представляемого в суде, также представляемый добровольно выражает волеизъявление о ведение дела посредством действий представителя. Во втором случае представитель вступает в процесс в силу прямого указания закона, в том числе в связи с должностными или другими обязанностями, также представляемый лишен возможности выбирать.

6. Условия допуска к  участию в гражданском и арбитражном  процессе в качестве представителя:

1) дееспособность в материальном  праве,

2) отсутствие прямо указанных  в законе обстоятельств, препятствующих  представительству,

3) наличие надлежащим образом  оформленных полномочий на ведение  дела:

· Для добровольных представителей от имени граждан - доверенность, удостоверенная в нотариальном порядке;

· Для добровольных представителей от организаций - доверенность, подписанная руководителем + печать организации;

· Полномочия руководителя организации подтверждаются служебным удостоверением и при необходимости - учредительными документами этой организации;

· Адвокат - ордер, выданный адвокатским образованием + в предусмотренных законом случаях - доверенность;

· Законные представители - свидетельство о рождении/регистрации акта усыновления, удостоверение опекуна/попечителя;

· Упрощенный порядок оформления полномочий добровольного представителя непосредственно в суде - устное заявление, занесенное в протокол судебного заседания либо письменно заявления в суде.

7. Основаниями возникновения, изменения и прекращения правоотношения  представительства, как и любого  другого правоотношения, являются  юридические факты, то есть факты  реальной действительности, с наличием  или отсутствием которых нормы  гражданского права связывают  юридические последствия, а также  норма права, определяющая содержание  прав и обязанностей участников  представительства.

8.За рамками правового  регулирования института гражданского  процессуального представительства  находится право на ведение  дела посредством действий представителя, которое по своей юридической  природе является правом представляемого. Предлагается норму права, определяющую  процессуальную правоспособность, как и норму права о процессуальной  дееспособности, поместить в главу "Основные положения" ГПК РФ (соответственно, гл. 1 АПК РФ) и установить, что гражданская процессуальная  правоспособность присуща всем  субъектам гражданских (арбитражных) процессуальных правоотношений.

9. Необходимо ввести в  действующее гражданское и арбитражное  процессуальное законодательство  отдельную норму права, устанавливающую  перечень субъективных прав и  обязанностей процессуального представителя.

10. Арбитражный процессуальный  кодекс не дает прямого ответа  на вопрос, каким образом удостоверяется  доверенность, выдаваемая гражданином. Как следует из части 4 статьи 61 АПК РФ доверенность должна  быть выдана и оформлена в  соответствии с федеральным законом. Гражданский кодекс в части 2 статьи 185, гласит, что "доверенность на  совершение сделок, требующих нотариальной  формы, должна быть нотариально  удостоверена". Обязательность нотариальной  формы для доверенностей, выдаваемых  гражданами, Гражданским кодексом  РФ не предусмотрена. Едва ли  можно признать простую письменную  форму правильной для доверенности  представлять интересы другого  лица.

В этом вопросе более верная позиция изложена в ГПК РФ, согласно которому в изложенных случаях необходима нотариально удостоверенная доверенность.

Полагаем, что существование ордера наряду с доверенностью, ставит вопрос о том, какой документ обладает приоритетом. Если ордер будет подтверждать только факт заключения соглашения соответствующего лица с адвокатом без предоставления такому лицу каких-либо полномочий, то оснований для использования ордера в процессе не остается.

Принадлежность адвоката к адвокатскому сообществу подтверждается его адвокатским удостоверением, а право на участие в процессе в интересах представляемого дает выданная им доверенность.

11. В соответствии со  статьей 110 АПК РФ расходы на  оплату услуг представителя должны  быть в разумных пределах возмещены  тем лицом, участвующим в деле, в пользу которого вынесен  судебный акт.

Разумность размеров категория оценочная. Поэтому она определяется судами индивидуально, исходя из особенностей конкретного дела, произведенной оплаты услуг представителя, финансовых возможностей проигравшей стороны, что нередко приводит к взысканию расходов на оплату услуг представителей в меньшем размере, чем это было определено соглашением между сторонами и уплачено доверителем представителю.

В связи с этим полагаем, что при определении размера взыскиваемых расходов на оплату услуг представителем следует руководствовать не "разумными пределами", а иным подходом, в основу которого может быть положена рыночная цена юридических услуг, существующая в данной местности. Информацию о сложившемся уровне цен на юридическую помощь целесообразно запрашивать в Адвокатской палате субъекта Российской Федерации.

Список использованных источников

судебный гражданский арбитражный представительство

1. Нормативные правовые акты

1. Конституция Российской  Федерации // Российская газета от 25 декабря 1993 года.

2. Арбитражный процессуальный  Кодекс Российской Федерации  от 24.07.2002 N 95-ФЗ//"Российская газета" от 27.07.2002г.

3. Гражданский кодекс Российской  Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ//"Российская газета" от 8 декабря 1994 г.

4. Гражданский процессуальный  кодекс Российской Федерации  от 14.11.2002 N 138-ФЗ//"Российская газета" от 20.11.2002г.

5. Кодекс торгового мореплавания  РФ от 30.04.1999 N 81-ФЗ РФ 31.03.1999//"Российская  газета" от 01-05.05.1999г.

6. Семейный кодекс Российской  Федерации от 29.12.1995 N 223-ФЗ // "Российская  газета" от 27 января 1996 г.

7. Трудовой кодекс Российской  Федерации от 30.12.2001 N 197-ФЗ //"Российская  газета" от 31.12.2001г.

8. Федеральный конституционный  закон от 21 июля 1994 года N 1-ФКЗ. "О  Конституционном Суде Российской  Федерации "//"Российская газета" от 26.07.94

9. Закон РФ от 7 февраля 1992 года N 2300-I"О защите прав  потребителей".//"Российская газета" от 17.02.92.

10. Закон РФ от 26 июня 1992 года N 3132-1 "О статусе судей  в Российской Федерации".//"Российская  газета"от 29 июля 1992 г.

11. Закон РФ от 2 июля 1992 года N 3185-I"О психиатрической помощи  и гарантиях прав граждан при  ее оказании".//"Российская газета"от 10 июля 1992г.

12. Закон РФ от 10июля 1992года N 3266-1 "Об образовании".// "Российская  газета" от 23.01.1996.

13. Основы законодательства  РФ о нотариате от 11 февраля 1993г. N 4462-1. // "Российская газета" от 13 марта 1993 г.

14. Федеральный Закон от 17.01.1992 N 2202-1 "О прокуратуре Российской  Федерации". // "Российская газета" от 25.11.1995.

15. Федеральный закон от 19.05.1995 N 82-ФЗ "Об общественных объединениях".//"Российская  газета" от 25.05.1995.

16. Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".//"Российская  газета" от 29.12.1995.

17. Федеральный закон от 12 января 1996 г. N 10-ФЗ "О профессиональных  союзах, их правах и гарантиях  деятельности"//"Российская газета" от 20 января 1996 г.

18. Федеральный Закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ"Об адвокатской  деятельности и адвокатуре в  Российской Федерации".//"Российская  газета" от 5 июня 2002 г.

19. Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности  банкротстве".//"Российская газета" от 02.11.2002.

20. Федеральный закон от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ "О государственной  гражданской службе Российской  Федерации".//"Российская газета" от 31 июля 2004 г.

21. Федеральный закон от 24 апреля 2008 г. N 48-ФЗ "Об опеке и  попечительстве".//"Российская  газета" от 30 апреля 2008 г.

22. Постановление Правительства  РФ от 01.06.2004 N 260 "О Регламенте  Правительства Российской Федерации  и Положении об Аппарате Правительства  Российской Федерации".//"Российская  газета" от 8 июня 2004 г.

2. Материалы судебной практики

23. Определение Конституционного  Суда РФ от 10 ноября 2002 г. N 314-O по  жалобе гражданина Романова Юрия  Петровича на нарушение его  конституционных прав статьями 21 и 21-1 Закона Российской Федерации "О государственной тайне".//Консультант  Плюс.

24. Постановление Пленума  Верховного Суда РФ и Пленума  Высшего Арбитражного Суда РФ  от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых  вопросах, связанных с применением  части первой Гражданского кодекса  РФ"// "Российская газета" от 26.11.1994.

25. Постановление Пленума  Верховного Суда Российской Федерации  от 19 декабря 2003 г. N 23 "О судебном  решении". //"Российская газета" от 26 декабря 2003 г.

26. Определение ВС РФ  от 22 апреля 2004 г. N КАС04-136 // БВС РФ  №2 от 2004 г.

27. Определение ВС РФ  от 9 октября 2003 г. N 78-Г03-60// БВС РФ  №4 от 2003 г.

28. Определение ВС РФ  от 20 мая 2003 г. N КАС03-197// БВС РФ №2 от 2003 г.

29. Ответы Судебной коллегии  по гражданским делам Верховного  Суда РФ на вопросы судов  по применению норм Гражданского  процессуального кодекса РФ".//Консультант  Плюс.

30. Постановление президиума  Московского областного суда  от 13 октября 2004 г. N 628// http://www.pravoteka.ru/pst/379/189412.html

31. Постановление Президиума  Московского областного суда  от 27 июля 2005 г. N 371. // http://www.pravoteka.ru/pst/222/110830.html

32. Архив Кунцевского межмуниципального  суда г.Москвы. Дело № 2-53/99.2005г. // http://www.mosgorsud.ru/content/sud/sud-moskva/sud-moskva-kuncevskiy.htm

3. Научная и учебная литература

33. Войтович Л. В. Ведение  дел в гражданском и арбитражном  процессе посредством действий  представителя: Автореферат дис. на соискание ученой степени кандидата юридических наук - Хабаровск, 2004г.- 171c.

34. Гражданский процесс : учеб. для вузов / Под ред. М. К. Треушникова -2-е изд., перераб. и доп. – М.: Городец, 2007. - 783 с.

35. Гражданский процесс  России /под ред. Викут М.А. – М., 2005. - 480 с.

36. Гражданское право. Учебник. ч.1 / Под редакцией А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М., 2005.- 589с.

37. Гражданское процессуальное  право: Учеб. / Под ред. Л. В. Тумановой. — М.: ТК "Велби"; изд-во "Проспект", 2008. — 608 с.

38. Гражданское процессуальное  право: Учеб. / Под ред. М. С. Шакарян. — М.: ТК "Велби"; изд-во "Проспект", 2007. — 592 с.

39. Данилов Е. П. Образцы  судебных документов с комментариями  — 4-е изд., перераб. и доп. — М. : Юрайт-Издат, 2008.- 198с

40. Исаенкова О. В. Гражданское процессуальное право России: учебник / под ред. О. В. Исаенковой. - М.: Норма, 2009.— 448 с.

41. Исаков В.Б. Фактический  состав в механизме правового  регулирования. Саратов, 1980. – 212с.

42. Калинова Л.Г. Гражданский  процесс: Конспект лекций. - М., 2003.- 321с.

43. Комментарий к Гражданскому  процессуальному кодексу Российской  Федерации (постатейный)/ под ред. Г. А. Жилина. - 4-е изд., перераб. и доп. - М. :ТК Велби, Изд-во Проспект, 2008. .-880с.

44. Комментарий к Гражданскому  процессуальному Кодексу РФ.- 3-е  изд., перераб. и доп. /Под общей редакцией В.И. Нечаева. – М.: 2006.- 493 с.

45. Королева С. О. Полномочия  представителя в арбитражном  процессе и порядок их оформления // Черные дыры в Российском  законодательстве .-2007.- №2. -С. 403-406.

46. Королева С. О. Представительство  сторон и третьих лиц в арбитражном  процессе: Автореферат диссертации  на соискание ученой степени  кандидата юридических наук. - М.,2007. -23 с.

47. Кузьмишин А.Основания  возникновения представительства  и полномочия в гражданском  праве. // Журнал российского права.- 2000. - №8.

48. Научно-практический комментарий  к Федеральному закону "Об адвокатской  деятельности и адвокатуре в  Российской Федерации. // Под редакцией  Д.Н. Козака. – М.: Издательство "Статут", 2003. – 453с.

49. Нешатаева Т. Н. Международное частное право и международный гражданский процесс: Учебный курс в трех частях. - М., 2004. С. 442.

50. Постатейный комментарий  к гражданскому процессуальному  кодексу Российской Федерации. / Под ред. П.В. Крашенинникова. – М: Издательство "Статут", 2003.- 753с.